Orzeczenie · 2014-12-22

KIO 2607/14

Sąd
Krajowa Izba Odwoławcza
Miejsce
Warszawa
Data
2014-12-22
SAOSAdministracyjnezamówienia publiczneŚredniainne
prawo zamówień publicznychprzetargrażąco niska cenanieuczciwa konkurencjawarunki udziałuSIWZKIOnadzór budowlanydrogi ekspresowe

Odwołanie wniesione przez Egis Polska Inżynieria Sp. z o.o. dotyczyło postępowania przetargowego na usługi nadzoru nad projektowaniem i realizacją robót drogowych. Odwołujący zarzucił zamawiającemu (Generalnej Dyrekcji Dróg Krajowych i Autostrad) naruszenie przepisów Prawa zamówień publicznych (Pzp), w tym art. 90 ust. 1 (zaniechanie wezwania do wyjaśnienia rażąco niskiej ceny oferty konsorcjum ECMG), art. 89 ust. 1 pkt 2 (niezgodność oferty ECMG z SIWZ), art. 89 ust. 1 pkt 3 (czyn nieuczciwej konkurencji) oraz art. 24 ust. 2 pkt 4 i art. 24 ust. 1 pkt 9 (niewykazanie przez ECMG spełnienia warunków udziału w postępowaniu). Krajowa Izba Odwoławcza (KIO) oddaliła odwołanie. W odniesieniu do zarzutu rażąco niskiej ceny, KIO stwierdziła, że analiza przeprowadzona przez zamawiającego, uwzględniająca różne kryteria (arytmetyczne, podobieństwa, porównania cen jednostkowych), nie wykazała, aby cena oferty konsorcjum ECMG była rażąco niska. KIO podkreśliła, że cena oferty ECMG stanowiła 77,34% wartości szacunkowej zamówienia brutto, a nie 59%, jak błędnie obliczył odwołujący. Odnośnie zarzutu niezgodności oferty z SIWZ, KIO uznała, że ceny jednostkowe ekspertów zaoferowane przez ECMG, choć niższe od szacunkowych, nie odbiegały rażąco od cen innych wykonawców i nie dawały podstaw do uznania, że cena została obliczona niezgodnie z warunkami SIWZ. W kwestii czynu nieuczciwej konkurencji, KIO stwierdziła, że odwołujący nie wykazał, iż cena oferty ECMG była niższa od kosztów własnych, ani że jej złożenie stanowiło czyn nieuczciwej konkurencji mający na celu eliminację innych przedsiębiorców z rynku. Odnosząc się do zarzutu dotyczącego spełnienia warunków udziału, KIO uznała, że podmioty udostępniające wiedzę i doświadczenie konsorcjum ECMG, choć nie będą podwykonawcami, będą brały udział w realizacji zamówienia poprzez usługi doradcze. KIO podzieliła stanowisko zamawiającego, że udział ten, nawet w formie konsultingu, jest równoznaczny z udziałem w realizacji zamówienia i że oświadczenia o braku podstaw do wykluczenia były wymagane również w takich przypadkach. KIO zwróciła również uwagę na fakt, że odwołujący Egis Polska Inżynieria Sp. z o.o. sam złożył zmodyfikowane zobowiązanie podmiotu trzeciego, co budziło wątpliwości co do jego własnej sytuacji. Ostatecznie, KIO oddaliła odwołanie i obciążyła wykonawcę kosztami postępowania.

Asystent · analiza prawna

Przeanalizuj tę sprawę w pełnym kontekście orzecznictwa.

Analiza orzecznictwa · odpowiedzi na pytania · badanie przepisów · drafting pism.

Wypróbuj Asystenta

Wartość praktyczna

Siła precedensu: Średnia
Do czego można powołać

Interpretacja przepisów Pzp dotyczących rażąco niskiej ceny, niezgodności oferty z SIWZ, czynu nieuczciwej konkurencji oraz polegania na zasobach innych podmiotów.

Ograniczenia stosowania

Dotyczy specyfiki postępowania przetargowego na usługi nadzoru nad robotami budowlanymi; analiza cenowa i ocena dowodów w kontekście konkretnych zarzutów.

Zagadnienia prawne (4)

Czy zaniechanie wezwania wykonawcy do złożenia wyjaśnień dotyczących elementów oferty mających wpływ na wysokość ceny, w sytuacji gdy cena ofertowa może być rażąco niska, stanowi naruszenie przepisów Prawa zamówień publicznych?Ratio decidendi

Odpowiedź sądu

Nie, jeśli analiza wstępna przeprowadzona przez zamawiającego nie wykazała jednoznacznych podstaw do wszczęcia procedury wyjaśniania oferty pod kątem rażąco niskiej ceny.

Uzasadnienie

KIO uznała, że analiza cenowa przeprowadzona przez zamawiającego, uwzględniająca różne kryteria, nie wykazała rażąco niskiej ceny oferty konsorcjum ECMG. Cena oferty stanowiła 77,34% wartości szacunkowej zamówienia, a nie 59% jak twierdził odwołujący.

Czy oferta wykonawcy, którego ceny jednostkowe nie uwzględniają wszystkich kosztów zatrudnienia ekspertów, jest niezgodna z treścią SIWZ i powinna zostać odrzucona?Ratio decidendi

Odpowiedź sądu

Nie, jeśli ceny jednostkowe nie odbiegają rażąco od cen innych wykonawców i nie ma podstaw do uznania, że cena oferty została obliczona niezgodnie z warunkami SIWZ.

Uzasadnienie

KIO stwierdziła, że ceny jednostkowe ekspertów zaoferowane przez ECMG, choć niższe od szacunkowych, nie odbiegały rażąco od cen innych wykonawców, co nie dawało podstaw do odrzucenia oferty jako niezgodnej z SIWZ.

Czy zaoferowanie usług poniżej kosztów ich wytworzenia przez wykonawcę w postępowaniu przetargowym stanowi czyn nieuczciwej konkurencji?Ratio decidendi

Odpowiedź sądu

Nie, jeśli odwołujący nie udowodnił, że cena jest niższa od kosztów własnych, powoduje straty i zagraża bezpiecznemu wykonaniu umowy, a samo przeświadczenie o niższości ceny nie jest wystarczające.

Uzasadnienie

KIO uznała, że odwołujący nie wykazał, iż cena oferty ECMG była rażąco niska lub stanowiła czyn nieuczciwej konkurencji. Samo stwierdzenie niższych cen nie jest dowodem na sprzedaż poniżej kosztów.

Czy wykonawca, który polega na wiedzy i doświadczeniu innych podmiotów, ale te podmioty nie będą brały udziału w realizacji zamówienia jako podwykonawcy, spełnia warunek udziału w postępowaniu?Ratio decidendi

Odpowiedź sądu

Tak, jeśli podmioty te będą brały udział w realizacji części zamówienia w inny sposób, np. poprzez usługi doradcze, a zamawiający prawidłowo ocenił sposób udostępnienia potencjału.

Uzasadnienie

KIO uznała, że podmioty udostępniające wiedzę i doświadczenie konsorcjum ECMG, świadcząc usługi doradcze, brały udział w realizacji zamówienia. Ocena zamawiającego sposobu udostępnienia potencjału została uznana za prawidłową.

Rozstrzygnięcie
Decyzja
Oddalenie odwołania
Strona wygrywająca
zamawiający (Generalna Dyrekcja Dróg Krajowych i Autostrad)

Strony

NazwaTypRola
Egis Polska Inżynieria Sp. z o. o.spółkawykonawca (odwołujący)
Generalna Dyrekcja Dróg Krajowych i Autostradinstytucjazamawiający
Multiconsult Polska Sp. z o.o.spółkawykonawca (przystępujący po stronie odwołującego)
ECMG GmbHspółkawykonawca (konsorcjum, przystępujący po stronie zamawiającego)
SGS Polska Sp. z o.o.spółkawykonawca (konsorcjum, przystępujący po stronie zamawiającego)

Przepisy (16)

Główne

Pzp art. 90 § 1

Prawo zamówień publicznych

Procedura wyjaśniania rażąco niskiej ceny powinna być wszczynana, gdy istnieją uzasadnione wątpliwości, a nie automatycznie na podstawie kryteriów arytmetycznych.

Pzp art. 89 § 1 pkt 4

Prawo zamówień publicznych

Pzp art. 7 § 1

Prawo zamówień publicznych

Zasada uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców.

Pzp art. 89 § 1 pkt 2

Prawo zamówień publicznych

Odrzucenie oferty niezgodnej z treścią SIWZ.

uznk art. 3 § 1

Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji

Definicja czynu nieuczciwej konkurencji.

uznk art. 15 § 1 pkt 1

Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji

Sprzedaż usług poniżej kosztów wytworzenia w celu eliminacji innych przedsiębiorców.

Pzp art. 24 § 2 pkt 4

Prawo zamówień publicznych

Wykluczenie wykonawcy z postępowania.

Pzp art. 26 § 2a

Prawo zamówień publicznych

Uzupełnianie dokumentów i oświadczeń.

Pzp art. 26 § 2b

Prawo zamówień publicznych

Poleganie na zasobach innych podmiotów.

Pzp art. 22 § 5

Prawo zamówień publicznych

Wykazanie dysponowania zasobami niezbędnymi do należytego wykonania zamówienia.

Pzp art. 24 § 1 pkt 9

Prawo zamówień publicznych

Wykluczenie wykonawcy z powodu braku dokumentów potwierdzających brak orzeczenia zakazu ubiegania się o zamówienie.

Pomocnicze

k.c. art. 66

Kodeks cywilny

Definicja oferty jako oświadczenia woli.

k.c. art. 6

Kodeks cywilny

Ciężar dowodu.

Pzp art. 198a

Prawo zamówień publicznych

Pzp art. 198b

Prawo zamówień publicznych

Pzp art. 192 § 9 i 10

Prawo zamówień publicznych

Orzekanie o kosztach postępowania odwoławczego.

Argumenty

Skuteczne argumenty

Analiza cenowa zamawiającego nie wykazała rażąco niskiej ceny oferty ECMG. • Ceny jednostkowe ekspertów ECMG nie odbiegają rażąco od cen innych wykonawców. • Odwołujący nie udowodnił czynu nieuczciwej konkurencji. • Udział podmiotów trzecich w formie doradztwa jest wystarczający do spełnienia warunku wiedzy i doświadczenia. • Prawidłowa ocena zamawiającego sposobu udostępnienia potencjału przez podmioty trzecie.

Odrzucone argumenty

Zaniechanie wezwania do wyjaśnienia rażąco niskiej ceny oferty ECMG. • Niezgodność oferty ECMG z SIWZ z uwagi na sposób kalkulacji cen jednostkowych. • Złożenie oferty ECMG stanowi czyn nieuczciwej konkurencji (sprzedaż poniżej kosztów). • ECMG nie wykazało rzeczywistego dysponowania wiedzą i doświadczeniem innych podmiotów. • ECMG nie wykazało braku podstaw do wykluczenia z postępowania.

Godne uwagi sformułowania

cena oferty Konsorcjum ECMG stanowi zaledwie niecałe 59% wartości szacunkowej zamówienia brutto, co niewątpliwie prowadzi do powstania podejrzenia, że zaoferowania przez tego Wykonawcę cena ma charakter rażąco niskiej • cena rażąco niska jest ceną nierealistyczną, nieadekwatną do zakresu i kosztów prac składających się na dany przedmiot zamówienia, zakładającą wykonanie zamówienia poniżej jego rzeczywistych kosztów i w takim sensie nie jest ceną rynkową • nie ujęcie w cenie jednostkowej wszystkich kosztów wykonania danej pozycji uznane winno zostać za niezgodność treści oferty z treścią • sprzedaż usług poniżej kosztów wytworzenia lub świadczenia albo ich odsprzedaż poniżej kosztów zakupu w celu eliminacji innych przedsiębiorców z rynku • podmioty udostępniające potencjał oświadczyły, że nie będą brać udziału w realizacji przedmiotowej umowy jako podwykonawca • podmiot trzeci udostępniający wykonawcy zasób swojej wiedzy i doświadczenia nawet nie będąc podwykonawcą świadczącym usługę nadzoru inwestorskiego będzie brał udział w realizacji tej części zamówienia doradzając wykonawcy jak tę część zamówienia wykonać zgodnie z warunkami zawartej umowy • przekazanie wiedzy i doświadczenia w formie doradztwa, konsultingu jednoznacznie oznacza udział podmiotu udostępniającego w realizacji zamówienia

Skład orzekający

Agata Mikołajczyk

przewodniczący

Katarzyna Brzeska

członek

Przemysław Dzierzędzki

członek

Informacje dodatkowe

Wartość precedensowa

Siła: Średnia

Powoływalne dla: "Interpretacja przepisów Pzp dotyczących rażąco niskiej ceny, niezgodności oferty z SIWZ, czynu nieuczciwej konkurencji oraz polegania na zasobach innych podmiotów."

Ograniczenia: Dotyczy specyfiki postępowania przetargowego na usługi nadzoru nad robotami budowlanymi; analiza cenowa i ocena dowodów w kontekście konkretnych zarzutów.

Wartość merytoryczna

Ocena: 6/10

Sprawa dotyczy kluczowych zagadnień w prawie zamówień publicznych, takich jak rażąco niska cena i ocena ofert, co jest interesujące dla prawników specjalizujących się w tej dziedzinie.

Czy niska cena oferty w przetargu zawsze oznacza oszustwo? KIO wyjaśnia.

Dane finansowe

wpis od odwołania: 15 000 PLN

koszty zastępstwa procesowego: 3600 PLN

Sektor

budownictwo

Asystent AI dla prawników

Twój asystent do analizy prawnej.

Zadaj pytanie prawne, zleć analizę orzecznictwa i przepisów, lub poproś o projekt pisma — AI przeszuka 1,4 mln orzeczeń i aktualne akty prawne.

  • Analiza orzecznictwa i przepisów
  • Drafting pism i dokumentów
  • Odpowiedzi na pytania prawne
  • Pogłębiona analiza z doktryny
Wypróbuj Asystenta AI za darmo
Powiązane przepisy
Powiązane tematy

Pełny tekst orzeczenia

Oryginalna treść postanowienia (niezmieniona). Otwiera się jako osobna strona.

Przeczytaj pełny tekst