KIO/UZP 852/08

Krajowa Izba OdwoławczaWarszawa2008-08-29
SAOSAdministracyjnezamówienia publiczneŚredniainne
prawo zamówień publicznychKIOodwołanieprotestSIWZwarunki udziałuinteres prawnyterminmodyfikacja SIWZ

Krajowa Izba Odwoławcza oddaliła odwołanie EXATEL S.A. od rozstrzygnięcia protestu dotyczącego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, uznając brak interesu prawnego odwołującego.

EXATEL S.A. złożył protest i odwołanie dotyczące postępowania o udzielenie zamówienia publicznego na instalację i usługi sieci KRDK-NET, zarzucając naruszenie przepisów Prawa zamówień publicznych w zakresie opisu warunków udziału w postępowaniu i kryteriów oceny ofert. Krajowa Izba Odwoławcza oddaliła odwołanie, stwierdzając, że odwołujący nie wykazał interesu prawnego w uzyskaniu zamówienia, ponieważ nie złożył oferty, a zarzuty dotyczące modyfikacji specyfikacji istotnych warunków zamówienia były spóźnione lub niezasadne.

EXATEL S.A. złożył protest, a następnie odwołanie do Krajowej Izby Odwoławczej, kwestionując postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego prowadzone przez Instytut Hematologii i Transfuzjologii. Głównym zarzutem było naruszenie przepisów Prawa zamówień publicznych (Pzp) w zakresie opisu warunków udziału w postępowaniu oraz kryteriów oceny ofert, a także rzekoma modyfikacja specyfikacji istotnych warunków zamówienia (SIWZ) poprzez odpowiedzi na pytania wykonawców. Odwołujący domagał się unieważnienia postępowania lub usunięcia sprzecznych z prawem postanowień. Krajowa Izba Odwoławcza oddaliła odwołanie, uznając, że EXATEL S.A. nie wykazał interesu prawnego w uzyskaniu zamówienia, ponieważ nie złożył oferty. Izba stwierdziła, że zapisy SIWZ były jednoznaczne i równe wobec wszystkich wykonawców, a zarzuty dotyczące modyfikacji SIWZ były spóźnione (dotyczące treści ogłoszenia i SIWZ) lub niezasadne (dotyczące odpowiedzi na pytania wykonawców, które stanowiły jedynie wyjaśnienie, a nie modyfikację). Ponadto, Izba zauważyła, że dwóch innych wykonawców złożyło oferty, co potwierdzało, że postępowanie nie było wadliwe w sposób uniemożliwiający udział.

Asystent AI do analizy prawnej

Przeanalizuj tę sprawę w kontekście orzecznictwa, przepisów i doktryny. Uzyskaj pogłębioną analizę, projekt pisma lub odpowiedź na pytanie prawne.

Analiza orzecznictwa Badanie przepisów Odpowiedzi na pytania Drafting pism
Wypróbuj Asystenta AI

Zagadnienia prawne (3)

Odpowiedź sądu

Nie, wykonawca, który nie złożył oferty, nie posiada interesu prawnego w uzyskaniu zamówienia w rozumieniu art. 179 ust. 1 Pzp, co wyklucza możliwość korzystania ze środków ochrony prawnej.

Uzasadnienie

Brak złożenia oferty przez odwołującego, mimo że inni wykonawcy złożyli oferty, świadczy o tym, że nie poniósł on ani nie może ponieść szkody w wyniku naruszenia ustawy, a jego subiektywna ocena wadliwości postępowania nie może zastąpić braku interesu prawnego.

Rozstrzygnięcie

Decyzja

Oddalenie odwołania

Strona wygrywająca

Zamawiający (Instytut Hematologii i Transfuzjologii)

Strony

NazwaTypRola
EXATEL S.A.spółkaodwołujący
Instytut Hematologii i Transfuzjologiiinstytucjazamawiający
Netia S.A.spółkauczestnik postępowania
Crowley Data Poland Sp. z o.o.spółkauczestnik postępowania

Przepisy (22)

Główne

Pzp art. 22 § ust. 1 pkt 2

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Pzp art. 22 § ust. 1 pkt 3

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Pzp art. 38 § ust. 5

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Pzp art. 179 § ust. 1

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Prawo do korzystania ze środków ochrony prawnej przysługuje co najmniej każdej osobie, która ma lub miała interes prawny w uzyskaniu danego zamówienia i która poniosła lub może ponieść szkodę na skutek naruszenia ustawy Prawo zamówień publicznych.

Pzp art. 180 § ust. 3 pkt 2

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Pzp art. 191 § ust. 1

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Pomocnicze

Pzp art. 7 § ust. 1

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Pzp art. 22 § ust. 2

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Pzp art. 24 § ust. 1 pkt 10

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Pzp art. 36 § ust. 1 pkt 5

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Pzp art. 93 § ust. 1 pkt 7

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Pzp art. 146 § ust. 1 pkt 5

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Pzp art. 146 § ust. 1 pkt 6

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Pzp art. 191 § ust. 3 zdanie 2

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Pzp art. 191 § ust. 6 i 7

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Pzp art. 194

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Pzp art. 195

Ustawa Prawo zamówień publicznych

rozporządzenie w sprawie rodzajów dokumentów art. 1 § ust. 1

Rozporządzenie Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawców, oraz form w jakich te dokumenty mogą być składane

rozporządzenie w sprawie rodzajów dokumentów art. 1 § ust. 2 pkt 2

Rozporządzenie Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawców, oraz form w jakich te dokumenty mogą być składane

rozporządzenie w sprawie rodzajów dokumentów art. 1 § ust. 3 pkt 2

Rozporządzenie Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawców, oraz form w jakich te dokumenty mogą być składane

rozporządzenie w sprawie rodzajów dokumentów art. 3

Rozporządzenie Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawców, oraz form w jakich te dokumenty mogą być składane

k.c. art. 78

Kodeks cywilny

Argumenty

Skuteczne argumenty

Brak interesu prawnego odwołującego w uzyskaniu zamówienia, ponieważ nie złożył oferty. Zarzuty dotyczące treści SIWZ i ogłoszenia były spóźnione. Odpowiedzi na pytania wykonawców nie stanowiły modyfikacji SIWZ.

Odrzucone argumenty

Naruszenie przepisów Pzp w zakresie opisu warunków udziału w postępowaniu. Naruszenie przepisów Pzp w zakresie kryteriów oceny ofert. Modyfikacja SIWZ przez zamawiającego poprzez odpowiedzi na pytania wykonawców.

Godne uwagi sformułowania

Odwołujący Exatel S.A. nie posiada interesu prawnego w uzyskaniu zamówienia w rozumieniu przepisu art. 179 ust. 1 Pzp, który stanowi przesłankę materialnoprawną korzystania ze środków ochrony prawnej. Subiektywna niewątpliwie ocena Odwołującego odnośnie błędów, którymi obarczone jest jego zdaniem postępowanie, nie może stanowić uzasadnienia twierdzenia, że Odwołujący utracił możliwość złożenia oferty w tym postępowaniu, a zatem, że został naruszony jego interes prawny.

Skład orzekający

Jolanta Markowska

przewodniczący

Anna Packo

członek

Luiza Łamejko

członek

Informacje dodatkowe

Wartość precedensowa

Siła: Średnia

Powoływalne dla: "Ustalenie przesłanki interesu prawnego w postępowaniach odwoławczych w zamówieniach publicznych, zwłaszcza w kontekście braku złożenia oferty przez odwołującego."

Ograniczenia: Dotyczy specyfiki postępowań odwoławczych w zamówieniach publicznych i interpretacji Prawa zamówień publicznych.

Wartość merytoryczna

Ocena: 5/10

Sprawa dotyczy ważnych kwestii proceduralnych w zamówieniach publicznych, takich jak interes prawny i terminowość wnoszenia środków ochrony prawnej, co jest istotne dla praktyków prawa zamówień publicznych.

Brak oferty, a jednak odwołanie? KIO wyjaśnia, kiedy wykonawca ma prawo kwestionować postępowanie o zamówienie publiczne.

Dane finansowe

koszty postępowania: 4064 PLN

zwrot kosztów: 15 936 PLN

Sektor

administracja publiczna

Asystent AI dla prawników

Twój asystent do analizy prawnej

Zadaj pytanie prawne, zleć analizę orzecznictwa i przepisów, lub poproś o projekt pisma — AI przeszuka ponad 1,4 mln orzeczeń i aktualne akty prawne.

Analiza orzecznictwa i przepisów
Drafting pism i dokumentów
Odpowiedzi na pytania prawne
Pogłębiona analiza z doktryny

Powiązane tematy

Pełny tekst orzeczenia

Oryginał, niezmieniony
Sygn. akt: KIO/UZP 852/08 WYROK z dnia 29 sierpnia 2008 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Jolanta Markowska Członkowie: Anna Packo Luiza Łamejko Protokolant: Rafał Komoń po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 29 sierpnia 2008 r. w Warszawie odwołania wniesionego przez EXATEL S.A., ul. Perkuna 47, 04-164 Warszawa od rozstrzygnięcia przez zamawiającego Instytut Hematologii i Transfuzjologii, ul. Indiry Gandhi 14, 02-776 Warszawa protestu z dnia 6 sierpnia 2008 r. orzeka: 1. Oddala odwołanie, 2. kosztami postępowania obciąża EXATEL S.A., ul. Perkuna 47, 04-164 Warszawa i nakazuje: 1) zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych koszty w wysokości 4 064 zł 00 gr (słownie: cztery tysiące sześćdziesiąt cztery złote zero groszy) z kwoty wpisu uiszczonego przez EXATEL S.A., ul. Perkuna 47, 04-164 Warszawa, 2) dokonać wpłaty kwoty 00 zł 00 gr (słownie: XXX) przez XXX na rzecz XXX stanowiącej uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu XXX, 3) dokonać wpłaty kwoty 0 zł 0 gr (słownie: xxx) przez xxx na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych na rachunek dochodów własnych UZP, 4) dokonać zwrotu kwoty 15 936 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy dziewięćset trzydzieści sześć złotych zero groszy) z rachunku dochodów własnych Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz EXATEL S.A., ul. Perkuna 47, 04-164 Warszawa. U z a s a d n i e n i e Zamawiający – Instytut Hematologii i Transfuzjologii z siedzibą w Warszawie prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego na „Instalację, kofigurację i uruchomienie rozległej sieci KRDK-NET – (zadanie 1), Świadczenie usług rozległej sieci KRDK-NET – (zadanie 2) w ramach projektu „Utworzenie Krajowego Rejestru Dawców Krwi”. W dniu 1 lipca 2008r. w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej pod poz. 2008/S 128-166866 zostało opublikowane ogłoszenie o zamówieniu. W tym też dniu Zamawiający opublikował specyfikację istotnych warunków zamówienia na swojej stronie internetowej. W dniu 31 lipca 2008r. Exatel S.A. otrzymał od Zamawiającego odpowiedzi na pytania wykonawców, dotyczące wyjaśnienia treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Na powyższą czynność Zamawiającego w dniu 6 sierpnia 2008 r. Exatel S.A. wniósł protest zarzucając Zamawiającemu naruszenie przepisów art. 7 ust. 1, art. 22 ust. 2, art. 38 ust. 5 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. t.j. z 2007 r. Nr 223, poz. 1655), (zwanej w dalszej treści Pzp) „w zakresie opisu warunków udziału w postępowaniu oraz kryteriów oceny ofert”. Odwołujący wniósł w proteście o unieważnienie postępowania na podstawie przepisu art. 93 ust. 1 pkt 7 w zw. z art. 38 ust. 5 i art. 146 ust. 1 pkt 5 i 6 Pzp. W uzasadnieniu protestu Odwołujący podniósł, że Zamawiający, wskazując w rozdz. II pkt 2 specyfikacji istotnych warunków zamówienia jakich dokumentów wymaga na potwierdzenie spełniania przez wykonawców warunku posiadania uprawnień do wykonywania określonej działalności lub czynności oraz nie podlegania wykluczeniu na podstawie art. 24 ustawy Pzp, wymienił „wykaz wykonanych usług ...” oraz „informację banku lub spółdzielczej kasy oszczędnościowo – kredytowej ...” tj. dokumenty, które nie zostały wymienione w § 1 ust. 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawców, oraz form w jakich te dokumenty mogą być składane (Dz. U. Nr 87, poz. 605) (zwane dalej w treści „rozporządzeniem w sprawie rodzajów dokumentów”), zawierającym wykaz dokumentów, jakich zamawiający może żądać od wykonawców w celu potwierdzenia, że wykonawca posiada uprawnienie do wykonywania określonej działalności lub czynności. Z uwagi na treść powyższego postanowienia Odwołujący zadał pytanie Zamawiającemu „Na potwierdzenie jakich warunków Zamawiający żąda powyższych dokumentów?”. W odpowiedzi Zamawiający wyjaśnił, że rozdz. II pkt 2.7 dotyczy potwierdzenia warunku udziału w postępowaniu, o którym mowa w art. 22 ust. 1 pkt 2 Pzp, a rozdz. II pkt 2.8 – warunku, o którym mowa w art. 22 ust. 1 pkt 3 Pzp. Zdaniem Odwołującego, powyższe wyjaśnienie jest sprzeczne z zapisami zawartymi w ogłoszeniu i specyfikacji, a zatem wyjaśnienie Zamawiającego należy uznać za modyfikację treści siwz, której ustawa Pzp nie dopuszcza, co z kolei uzasadnia unieważnienie postępowania. Odwołujący podniósł także, że w rozdz. IV siwz w pkt. 4 siwz Zamawiający zobowiązał wykonawców do załączenia do oferty wszelkich wymaganych świadectw, atestów lub certyfikatów (jeżeli dotyczy). Na pytanie Odwołującego „Jakie świadectwa lub certyfikaty należy załączyć do oferty i spełnianie jakich norm mają one potwierdzić?”, Zamawiający odpowiedział, że, jeśli wykonanie przedmiotu zamówienia przez wykonawcę wymaga od niego posiadania – zgodnie z obowiązującym prawem – certyfikatu, atestu lub świadectwa, należy je dołączyć do oferty. Odwołujący, wskazując na przepis § 3 ww. rozporządzenia, dla potwierdzenia, że oferowane dostawy, usługi lub roboty budowlane odpowiadają wymaganiom określonym przez zamawiającego, podniósł, że zamawiający może żądać ściśle określonych zaświadczeń pochodzących od podmiotów potwierdzających, że przedmiot zamówienia spełnia określone normy. Zamawiający powinien określić wymagane normy i wskazać wymagane dokumenty. Odwołujący uznał, że wyjaśnienia Zamawiającego w tym zakresie także stanowią niedozwoloną modyfikację warunków udziału w postępowaniu, podkreślając, że powyższe wymagania nie pozwalają na prawidłową ocenę ofert w postępowaniu, co skutkuje nieważnością zawartej umowy, a zatem stanowi przesłankę unieważnienia postępowania. Na marginesie Odwołujący wskazał również, iż naruszeniem przez Zamawiającego przepisów art. 22 ust. 2 i art. 7 ust. 1 Pzp jest żądanie informacji banku lub spółdzielczej kasy oszczędnościowo – kredytowej, potwierdzającej wysokość posiadanych środków finansowych lub zdolność kredytową w wysokości nie mniejszej niż cena ofertowa. W dniu 8 sierpnia 2008 r. do postępowania toczącego się na skutek wniesienia protestu zgłosili przystąpienie wykonawcy Netia S.A. i Crowley Data Poland Sp. z o.o. W dniu 11 sierpnia 2008r. Zamawiający rozstrzygnął protest poprzez jego odrzucenie w zakresie zarzutów dotyczących naruszenia art. 7 i art. 22 ust. 2 Pzp oraz oddalenie w zakresie zarzutów dotyczących naruszenia przepisu art. 38 ust. 5 Pzp. W uzasadnieniu rozstrzygnięcia Zamawiający podał, że protest na treść ogłoszenia i specyfikacji przysługiwał wykonawcom w terminie do 14 dni od daty publikacji ogłoszenia i siwz, która nastąpiła w dniu 1 lipca 2008 r. Oznacza to, że protest w części dotyczącej zapisów siwz został wniesiony przez Odwołującego po terminie i podlega odrzuceniu. Odnosząc się natomiast do zarzutu dotyczącego modyfikacji siwz w zakresie warunków udziału w postępowaniu Zamawiający stwierdził, że żadna z odpowiedzi na pytania wykonawców z dnia 31 lipca 2008 r. nie stanowi modyfikacji treści warunków udziału w postępowaniu ani sposobu oceny ich spełnienia, określonych w siwz. W dniu 13 sierpnia 2008r. wykonawca Exatel S.A. wniósł odwołanie do Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych, w którym podtrzymał zarzuty dotyczące naruszenia przez Zamawiającego przepisu art. 7 ust. 1, art. 22 ust. 2 i art. 38 ust. 5 Pzp. Odwołujący wniósł w odwołaniu o „usunięcie sprzecznych z prawem postanowień zawartych w udzielanych odpowiedziach na pytania i wyznaczenie nowego terminu składania ofert na podstawie prawidłowej dokumentacji postępowania” oraz, ewentualnie, o unieważnienie postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, powtarzając w uzasadnieniu odwołania argumentację zawartą w proteście. W dniu 19 sierpnia 2008r. (pismem z dnia 18 sierpnia 2008 r.) Spółka Netia S.A. zgłosiła przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego. Krajowa Izba Odwoławcza, w oparciu o dokumentację akt sprawy oraz wyjaśnienia stron i uczestnika postępowania odwoławczego, ustaliła i zważyła, co następuje: Odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie. Rozpoznając odwołanie Izba stwierdziła, że Odwołujący Exatel S.A. nie posiada interesu prawnego w uzyskaniu zamówienia w rozumieniu przepisu art. 179 ust. 1 Pzp, który stanowi przesłankę materialnoprawną korzystania ze środków ochrony prawnej. Zgodnie z zapisem zawartym w rozdz. IX pkt 2 specyfikacji istotnych warunków zamówienia w przedmiotowym postępowaniu termin składania ofert upłynął w dniu 6 sierpnia 2008 r. o godz. 10.30. W powyższym terminie do Zamawiającego wpłynęły dwie oferty, które zostały złożone przez wykonawców Netia S.A. i Crowley Data Poland Sp. z o.o., co wynika z treści Załącznika do protokołu postępowania – druk ZP-12. Odwołujący nie złożył oferty w przedmiotowym postępowaniu. Zamawiający w dniu 12 sierpnia 2008 r. dokonał czynności wyboru oferty najkorzystniejszej, złożonej przez NETIA S.A., obejmującej zgodnie z wymaganiem Zamawiającego zawartym w rozdz. I pkt. 3 siwz i II.1.8 ogłoszenia oba zadania. W proteście poza stwierdzeniem, że „interes prawny Protestującego może doznać uszczerbku w wyniku naruszenia przez Zamawiającego wymienionych na wstępie przepisów” Odwołujący nie przedstawił uzasadnienia odnośnie interesu prawnego w uzyskaniu zamówienia. W odwołaniu Odwołujący stwierdził natomiast, że jego interes prawny doznał uszczerbku w wyniku częściowego odrzucenia protestu i oddalenia w pozostałej części, ponieważ zaniechanie przez Zamawiającego unieważnienia postępowania uniemożliwiło mu udział w postępowaniu i zawarcie umowy zgodnej z prawem. Na rozprawie Odwołujący wyjaśnił, że doznanie uszczerbku w interesie prawnym w uzyskaniu zamówienia polegało na uniemożliwieniu mu jako wykonawcy, przez Zamawiającego, złożenia oferty, której wynikiem byłoby podpisanie ważnej umowy w sprawie zamówienia publicznego, w efekcie prawidłowo przeprowadzonego postępowania. Z uwagi na wskazane w proteście naruszenia przez Zamawiającego przepisów Prawa zamówień publicznych Odwołujący uznał za niecelowe składanie oferty w postępowaniu obarczonym, jego zdaniem, wadami uniemożliwiającymi zawarcie ważnej umowy, tj. skutkującymi koniecznością unieważnienia postępowania na podstawie przepisu art. 93 ust. 1 pkt 7 w zw. z art. 146 ust. 1 pkt 6 Pzp. Izba zważyła, że, zgodnie z przepisem art. 179 ust. 1 Pzp, prawo do korzystania ze środków ochrony prawnej przysługuje co najmniej każdej osobie, która ma lub miała interes prawny w uzyskaniu danego zamówienia i która poniosła lub może ponieść szkodę na skutek naruszenia ustawy Prawo zamówień publicznych. Nie budzi wątpliwości, w ocenie Izby fakt, iż zaniechanie przez wykonawcę złożenia oferty w przedmiotowym postępowaniu nie było efektem zapisów specyfikacji, dyskryminujących w jakikolwiek sposób niektórych lub jednego wykonawcę. Zapisy specyfikacji dotyczące warunków udziału w postępowaniu, w tym warunku dotyczącego posiadania niezbędnej wiedzy i doświadczenia jak i dotyczącego zdolności ekonomicznej i finansowej, zapewniających wykonanie zamówienia w sposób należyty (art. 22 ust. 1 pkt 2 i 3 Pzp), zostały opisane w sposób jednoznaczny i równy wobec wszystkich wykonawców. Jasno zostały określone dokumenty, których Zamawiający wymagał dla potwierdzenia spełniania tych warunków, a także sposób dokonywania oceny warunków. Należy przy tym stwierdzić, że Odwołujący nie podnosił w proteście i odwołaniu zarzutów w zakresie ustalenia przez Zamawiającego warunków udziału w postępowaniu w sposób dyskryminujący lub preferujący jednego lub niektórych wykonawców, które uniemożliwiły mu złożenie oferty i nie wynika to z żadnych innych okoliczności nawet w sposób pośredni. Pomimo wskazania w odwołaniu, jako zarzutu, naruszenia art. 22 ust. 2 Pzp „poprzez określenie warunków udziału w postępowaniu w sposób, który utrudnia uczciwa konkurencję” Odwołujący w postępowaniu nie przedstawił jakiejkolwiek argumentacji, że wymagania Zamawiającego dotyczące warunku posiadania wiedzy i doświadczenia lub zdolności ekonomicznej i finansowej zostały określone w taki sposób, że wykonawca zdolny do wykonania zamówienia, nie może wziąć udziału w postępowaniu z uwagi na rygorystyczne warunki podmiotowe. Z uwagi na powyższe, posiłkując się linią orzecznictwa krajowych sądów okręgowych oraz treścią orzeczenia ETS z dnia 12 lutego 2004 r. w sprawie C-230/02, w którym Trybunał stwierdził, że w przypadku, kiedy wykonawca, nie złożył w ogóle oferty w postępowaniu na skutek dyskryminujących postanowień zawartych w specyfikacji zamówienia lub dokumentacji przetargowej, uniemożliwiających świadczenie przez niego wymaganych przez zamawiającego usług, może skarżyć te postanowienia bezpośrednio, jeszcze przed zakończeniem postępowania przetargowego. (vide: Analiza orzecznictwa Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości dotyczącego zamówień publicznych w okresie od 1999 do 2005r. Wyd. Urząd Zamówień publicznych, Warszawa 2006, str. 146 – 151), Krajowa Izba Odwoławcza uznała, że subiektywna niewątpliwie ocena Odwołującego odnośnie błędów, którymi obarczone jest jego zdaniem postępowanie, nie może stanowić uzasadnienia twierdzenia, że Odwołujący utracił możliwość złożenia oferty w tym postępowaniu, a zatem, że został naruszony jego interes prawny, biorąc pod uwagę także fakt, iż dwóch wykonawców złożyło w tym postępowaniu oferty, spełniające wymagania Zamawiającego. Ponadto Izba odniosła się do zarzutów Odwołującego zgłoszonych w odwołaniu. Izba uznała, że zarzuty Odwołującego dotyczące naruszenia przez Zamawiającego przepisu art. 7 ust. 1 i art. 22 ust. 2 Pzp poprzez wskazanie „wykazu usług” i „informacji banku lub spółdzielczej kasy oszczędnościowo – kredytowej” w rozdz. II pkt 2 siwz p.t. „Dokumenty potwierdzające, że wykonawca posiada uprawnienia do wykonywania określonej działalności lub czynności oraz nie podlega wykluczeniu na podstawie art. 24 ustawy Prawo zamówień publicznych, wymagane od wykonawców ubiegających się o dopuszczenie do udziału w postępowaniu” oraz zarzuty dotyczące wymagania, określonego w rozdz. IV siwz „Uszczegółowienie przedmiotu zamówienia i obowiązków wykonawcy” w pkt 4 „Wymagane aktualne świadectwa, atesty i certyfikaty”, w którym Zamawiający zobowiązał wykonawców do załączenia do oferty „wszelkich wymaganych prawem świadectw, atestów i certyfikatów (jeżeli dotyczy)”, odnoszą się do treści ogłoszenia i specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Zgodnie z dyspozycją przepisu art. 180 ust. 3 pkt 2 Pzp protest w powyższym zakresie wnosi się w terminie 14 dni od dnia publikacji ogłoszenia w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej lub zamieszczenia siwz na stronie internetowej – jeżeli wartość zamówienia jest równa lub przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 Pzp. W przedmiotowym postępowaniu publikacja ogłoszenia w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej oraz specyfikacji istotnych warunków zamówienia - na stronie internetowej Zamawiającego, nastąpiła w dniu 1 lipca 2008 r., a zatem termin do wniesienia protestu upłynął w dniu 15 lipca 2008r. W tym stanie rzeczy zarzuty powyższe należało uznać za spóźnione. W ocenie Izby decyzja Zamawiającego o odrzuceniu protestu w tej części była prawidłowa. Dodatkowo, na podstawie dokumentacji postępowania Izba ustaliła, że do Zamawiającego w dniu 14 lipca 2008r. wpłynęło pismo, złożone na papierze firmowym Odwołującego, zawierające identyczne w treści i argumentacji zarzuty j.w., zatytułowane protest, które jednak z uwagi na brak podpisu nie zostało przez Zamawiającego rozpatrzone w oparciu o art. 78 Kodeksu cywilnego, o czym Odwołujący został poinformowany pismem z dnia 16 lipca 2008 r. W ocenie Izby powyższa próba złożenia protestu w terminie, zgodnie z art. 180ust. 3 pkt2 Pzp, świadczy o tym, że również Odwołujący odnosił powyżej omówione zarzuty do treści specyfikacji. W ocenie Izby, całkowicie niezasadny jest zarzut dotyczący naruszenia przez Zamawiającego przepisu art. 38 ust. 5 Pzp w wyniku dokonania przez Zamawiającego modyfikacji warunków udziału w postępowaniu określonych w siwz na skutek odpowiedzi na pytania wykonawców, udzielonych przez Zamawiającego pismem z dnia 31 lipca 2008 r. (pytania nr 2 i 3) Z treści pisma z dnia 31 lipca 2008 r. (odpowiedź na pytanie 2) wynika, że Zamawiający udzielił informacji, iż dokument „wykaz wykonanych usług” opisany w rozdz. II pkt 2.7 siwz dotyczy potwierdzenia spełniania warunku, o którym mowa w art. 22 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp (tj. posiadania niezbędnej wiedzy i doświadczenia oraz dysponowania potencjałem technicznym i osobami zdolnymi do wykonania zamówienia) natomiast dokument „informacja banku lub spółdzielczej kasy oszczędnościowo-kredytowej”, określony w rozdz. II pkt 2.8 siwz dotyczy potwierdzenia spełnienia warunku udziału w postępowaniu, o którym mowa w art. 22 ust. 1 pkt 2 Pzp (tj. znajdowania się w sytuacji ekonomicznej i finansowej zapewniającej wykonanie zamówienia). W treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia (rozdz. II pkt 2) Zamawiający umieścił wskazane powyżej dwa rodzaje dokumentów w rozdziale p.t. „Dokumenty potwierdzające, że wykonawca posiada uprawnienia do wykonywania określonej działalności lub czynności oraz nie podlega wykluczeniu na podstawie art. 24 ustawy Prawo zamówień publicznych, wymagane od wykonawców ubiegających się o dopuszczenie do udziału w postępowaniu.” W ocenie Izby omawiane wyjaśnienia Zamawiającego, zawarte w piśmie z dnia 31 lipca 2008 r. nie stanowią modyfikacji treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia dotyczącej warunków udziału w postępowaniu, zakazanej przepisem art. 38 ust. 5 Pzp, co mogłoby stanowić przesłankę unieważnienia postępowania na podstawie art. 93 ust. 1 pkt 7 Pzp. Zważyć należy, że spełnianie warunków udziału w postępowaniu, o których mowa w art. 22 ust. 1 pkt 2 i 3 Pzp mieści się w dyspozycji przepisu art. 24 (ust. 1 pkt 10) Pzp, określającej podstawy wykluczenia z postępowania, wskazanego przez Zamawiającego w tytule ww. rozdziału siwz. W ocenie Izby, wskazanie przez Zamawiającego, w odpowiedzi na pytanie wykonawcy, konkretnego przepisu ustawy Prawo zamówień publicznych (art. 22 ust. 1 pkt 2 i 3 Pzp) nie stanowi, w tym stanie faktycznym, zmiany treści warunków, lecz ich potwierdzenie ze wskazaniem odpowiadających warunkom przepisów Pzp. Jest to zgodne także z przepisem § 1 ust. 2 pkt 2 i ust. 3 pkt 2 rozporządzenia w sprawie rodzajów dokumentów. Nieuzasadniony jest również zarzut, dotyczący dokonania przez Zamawiającego, niedopuszczalnej w Prawie zamówień publicznych, modyfikacji warunków udziału w postępowaniu w wyniku udzielenia odpowiedzi na pytanie 3 (pismo z dnia 31 lipca 2008r.). Stwierdzenie „ Jeżeli wykonanie przedmiotu zamówienia przez Wykonawcę wymaga od niego posiadania – zgodnie z obowiązującym prawem – certyfikatu, atestu lub świadectwa, należy je dołączyć do oferty. Zgodnie z siwz – jeżeli dotyczy.” nie zawiera żadnej nowej treści w stosunku do postanowienia siwz w tym przedmiocie tj. wymagania „wszelkich wymaganych prawem świadectw, atestów lub certyfikatów (jeżeli dotyczy)”. Poza tym postanowienie to nie odnosi się do warunków udziału w postępowaniu więc nie podlega dyspozycji art. 38 ust. 5 Pzp. Na uwagę zasługuje też okoliczność, że Zamawiający w treści pisma z dnia 31 lipca 2008 r. w odpowiedzi na pytanie 11 stwierdził, że „nie przewiduje przesunięcia terminu składania ofert, gdyż nie zostały dokonane żadne istotne zmiany w siwz”. Z uwagi na powyższe, wobec nie stwierdzenia przez Izbę dokonania przez Zamawiającego modyfikacji treści siwz w zakresie warunków udziału w postępowaniu wbrew dyspozycji przepisu art. 38 ust. 5 Pzp należało uznać, że nie wystąpiła tym samym przesłanka unieważnienia postępowania stosownie do treści przepisu art. 93 ust. 1 pkt 7 Pzp w zw. z art. 146 ust. 1 pkt 6 i art. 38 ust. 5 Pzp. Izba nie stwierdziła także okoliczności skutkujących unieważnieniem przedmiotowego postępowania z urzędu na podstawie art. 191 ust. 3 zdanie 2 Pzp. Izba zauważyła, że istotnie, w treści specyfikacji Zamawiający nie wyodrębnił rozdziału lub punktu dotyczącego wyłącznie warunków udziału w postępowaniu, co Izba uznaje za celowe. Biorąc pod uwagę jednak, iż treść warunków wynika z opisu wymaganych dokumentów „wykaz wykonanych usług” i „informacja banku lub spółdzielczej kasy oszczędnościowo – kredytowej” w sposób nie budzący wątpliwości, należało uznać, że treść specyfikacji nie narusza w szczególności przepisu art. 36 ust. 1 pkt 5 Pzp, który nakazuje, aby w przetargu nieograniczonym specyfikacja zawierała opis warunków udziału w postępowaniu. Stanowisko powyższe uzasadniają dodatkowo zapis zawarty w specyfikacji „Ocena spełnienia wyżej wymieniony warunków zostanie dokonana wg formuły „spełnia – nie spełnia” w oparciu o informacje zawarte we właściwych dokumentach wyszczególnionych w rozdziale II niniejszej siwz. Z treści załączonych dokumentów musi wynikać jednoznacznie, iż w/w warunki wykonawca spełnił.” lub zapis „Zamawiający wykluczy z postępowania wykonawcę, który: 5.1 Nie spełni warunków określonych w art. 22 ust. 1 […] ustawy.” Należy przy tym mieć na uwadze, że ustawa nie określa formy, w jakiej opis warunków udziału w postępowaniu powinien być dokonany w specyfikacji. Biorąc za podstawę stan rzeczy, ustalony w toku postępowania, Izba orzekła jak w sentencji na podstawie art. 191 ust. 1 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych. O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku sprawy na podstawie art. 191 ust. 6 i 7 ustawy Prawo zamówień publicznych. Stosownie do art. 194 i 195 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2007 r. Nr 223, poz. 1655) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych do Sądu Okręgowego w Warszawie. Przewodniczący: ……………………………… Członkowie: ……………………………… ……………………………… _________ * niepotrzebne skreślić

Potrzebujesz pomocy prawnej?

Asystent AI przeanalizuje Twoje pytanie w oparciu o orzecznictwo, przepisy i doktrynę — jak rozmowa z ekspertem.

Zadaj pytanie Asystentowi AI