KIO/UZP 234/08
Podsumowanie
Przejdź do pełnego tekstuKrajowa Izba Odwoławcza oddaliła odwołanie wykonawcy w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego na dostawy racji żywnościowych, uznając zarzuty za niezasadne.
Przedsiębiorstwo Handlowo-Usługowe „ARPOL” Sp. z o.o. wniosło odwołanie od rozstrzygnięcia protestu dotyczącego specyfikacji istotnych warunków zamówienia na dostawy racji żywnościowych dla Ministerstwa Obrony Narodowej. Wykonawca zarzucał naruszenie zasad równego traktowania i uczciwej konkurencji, wskazując na szereg nieprawidłowości w SIWZ, w tym dotyczące warunków cenowych, doświadczenia, zabezpieczenia umowy, wymagań jakościowych i procedur oceny zgodności. Krajowa Izba Odwoławcza oddaliła odwołanie, uznając większość zarzutów za niezasadne i stwierdzając, że zamawiający działał zgodnie z przepisami Prawa zamówień publicznych.
Sprawa dotyczy odwołania wniesionego przez Przedsiębiorstwo Handlowo-Usługowe „ARPOL” Sp. z o.o. do Krajowej Izby Odwoławczej (KIO) od rozstrzygnięcia protestu dotyczącego specyfikacji istotnych warunków zamówienia (SIWZ) na dostawy racji żywnościowych dla Ministerstwa Obrony Narodowej. Odwołujący zarzucał zamawiającemu naruszenie zasad równego traktowania wykonawców i uczciwej konkurencji, wskazując na szereg nieprawidłowości w SIWZ, m.in. dotyczące sposobu kalkulacji ceny, braku waloryzacji, zbyt liberalnego warunku doświadczenia, sprzeczności w zapisach dotyczących zabezpieczenia umowy, niemożliwych do spełnienia wymogów jakościowych, niezastosowania przepisów o systemie oceny zgodności, rozbieżności między SIWZ a Normami Obronnymi, błędnej indeksacji cen oraz nieprawidłowego określenia składu racji żywnościowych i terminu pierwszej dostawy. Zamawiający oddalił protest, argumentując, że SIWZ jest zgodna z przepisami Pzp i odpowiada jego potrzebom. KIO, po rozpoznaniu sprawy, oddaliła odwołanie. Izba uznała, że odwołującemu przysługuje interes prawny w korzystaniu ze środków ochrony prawnej. Stwierdziła jednak, że większość zarzutów odwołującego jest niezasadna. KIO wyjaśniła, że receptury mają charakter informacyjny, termin pierwszej dostawy jest realny, a warunki dotyczące zabezpieczenia należytego wykonania umowy są zgodne z przepisami Pzp. Izba uznała również, że warunek doświadczenia w dostawach środków spożywczych jest proporcjonalny do przedmiotu zamówienia i nie narusza zasady równego traktowania. KIO stwierdziła, że zamawiający nie był zobowiązany do wymagania certyfikatów OiB, gdyż brak było przepisów wykonawczych, a także że opis przedmiotu zamówienia jest zgodny z przepisami Pzp i Normami Obronnymi, przy czym dodatkowe wymagania jakościowe są dopuszczalne. Izba uznała za niezasadny zarzut dotyczący stawki VAT, wskazując, że ryzyko jej prawidłowego zastosowania spoczywa na wykonawcy. KIO nie dopatrzyła się również sprzeczności wymagań dotyczących okresów przydatności do spożycia z Polskimi Normami, a także naruszenia przepisów dotyczących modyfikacji SIWZ. W konsekwencji, Izba orzekła o oddaleniu odwołania i obciążeniu kosztami postępowania odwołującego.
Asystent AI do analizy prawnej
Przeanalizuj tę sprawę w kontekście orzecznictwa, przepisów i doktryny. Uzyskaj pogłębioną analizę, projekt pisma lub odpowiedź na pytanie prawne.
Zagadnienia prawne (3)
Odpowiedź sądu
Nie, w większości przypadków zarzuty dotyczące naruszenia tych zasad zostały uznane za niezasadne.
Uzasadnienie
Izba analizowała poszczególne zarzuty dotyczące warunków cenowych, doświadczenia, zabezpieczenia umowy, wymagań jakościowych, oceny zgodności, norm, składu racji żywnościowych i terminu dostawy, uznając, że zamawiający działał zgodnie z przepisami Prawa zamówień publicznych i jego wymagania były proporcjonalne do przedmiotu zamówienia.
Rozstrzygnięcie
Decyzja
Oddalenie odwołania
Strona wygrywająca
Zamawiający (Minister Obrony Narodowej / Agencja Mienia Wojskowego)
Strony
| Nazwa | Typ | Rola |
|---|---|---|
| Przedsiębiorstwo Handlowo-Usługowe „ARPOL” Sp. z o.o. | spółka | odwołujący |
| Minister Obrony Narodowej | instytucja | zamawiający |
| Agencja Mienia Wojskowego | instytucja | zamawiający |
| XXX | inne | zgłaszający przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie odwołującego |
| XXX | inne | zgłaszający przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego |
Przepisy (20)
Główne
Pzp art. 7
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Zasada uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców.
Pzp art. 22 § ust. 1 i 2
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Warunki udziału w postępowaniu.
Pzp art. 29 § ust. 1 i 2
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Opis przedmiotu zamówienia.
Pzp art. 30
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Opis przedmiotu zamówienia z uwzględnieniem norm.
Pzp art. 38 § ust. 4, 5 i 6
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Modyfikacja SIWZ i przedłużenie terminu składania ofert.
Pzp art. 93 § ust. 1 pkt 7
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Unieważnienie postępowania.
Pzp art. 146 § ust. 1 pkt 6
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Unieważnienie postępowania.
Pzp art. 147
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Zabezpieczenie należytego wykonania umowy.
Pzp art. 151
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Zwrot zabezpieczenia.
Pzp art. 179 § ust. 1
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Uprawnienie do korzystania ze środków ochrony prawnej.
Pzp art. 191 § ust. 1
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Orzekanie przez Izbę.
Pzp art. 191 § ust. 3 zd. 1
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Izba nie orzeka co do zarzutów nie zawartych w proteście.
Pzp art. 191 § ust. 3 zd. 2
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Izba z urzędu bierze pod uwagę okoliczności skutkujące unieważnieniem postępowania.
Pzp art. 194
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Skarga do Sądu Okręgowego.
Pzp art. 195
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Skarga do Sądu Okręgowego.
Rozporządzenie Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form w jakich te dokumenty mogą być składane art. § 1 ust. 2 pkt 2
Rodzaje dokumentów i formy ich składania.
Ustawa z dnia 17 listopada 2006 r. o systemie oceny zgodności wyrobów przeznaczonych na potrzeby obronności i bezpieczeństwa państwa
System oceny zgodności wyrobów obronnych.
Rozporządzenie Ministra Obrony Narodowej z dnia 6 kwietnia 2007 r. w sprawie szczegółowego sposobu prowadzenia oceny zgodności wyrobów przeznaczonych na potrzeby obronności państwa
Szczegółowy sposób prowadzenia oceny zgodności wyrobów obronnych.
Pomocnicze
k.c. art. 498
Kodeks cywilny
Potrącenie wierzytelności.
k.c. art. 353¹
Kodeks cywilny
Zasada swobody umów.
Argumenty
Skuteczne argumenty
Zamawiający prawidłowo określił warunki udziału w postępowaniu, proporcjonalne do przedmiotu zamówienia. Opis przedmiotu zamówienia jest zgodny z przepisami Pzp i normami, a dodatkowe wymagania jakościowe są dopuszczalne. Modyfikacja SIWZ była zgodna z przepisami Pzp. Zamawiający nie był zobowiązany do wymagania certyfikatów OiB z uwagi na brak przepisów wykonawczych.
Odrzucone argumenty
Naruszenie zasady równego traktowania wykonawców poprzez zbyt liberalny warunek doświadczenia. Naruszenie zasady uczciwej konkurencji poprzez przekazanie receptur niektórym wykonawcom przed wszczęciem postępowania. Naruszenie przepisów Pzp poprzez niezastosowanie ustawy o systemie oceny zgodności i rozporządzenia MON. Naruszenie przepisów Pzp poprzez błędnie sformułowany warunek indeksacji cen. Naruszenie przepisów Pzp poprzez określenie składu racji żywnościowych niezgodnie z normami. Naruszenie przepisów Pzp poprzez określenie zbyt krótkiego terminu pierwszej dostawy. Naruszenie przepisów Pzp poprzez wymóg zastosowania jednej stawki VAT na produkty. Naruszenie przepisów Pzp poprzez sprzeczność wymagań dotyczących okresów przydatności do spożycia z Polskimi Normami. Naruszenie przepisów Pzp poprzez modyfikację SIWZ bez przedłużenia terminu składania ofert.
Godne uwagi sformułowania
Interes prawny Odwołującego może doznać uszczerbku w przedmiotowym postępowaniu w przypadku stwierdzenia naruszenia przez Zamawiającego przepisów ustawy Pzp. Wymaganie przewyższające postanowienia norm nie stanowi o jego sprzeczności lub niezgodności z treścią norm. Zamawiający nie ma obowiązku ani prawa do narzucania wykonawcom stawki VAT. Ciężar udowodnienia faktu spoczywa na osobie, która z faktu tego wywodzi skutki prawne.
Skład orzekający
Jolanta Markowska
przewodniczący
Ewa Marcjoniak
członek
Lubomira Matczuk-Mazuś
członek
Informacje dodatkowe
Wartość precedensowa
Siła: Średnia
Powoływalne dla: "Interpretacja przepisów Prawa zamówień publicznych dotyczących opisu przedmiotu zamówienia, warunków udziału, modyfikacji SIWZ oraz oceny zarzutów w postępowaniu odwoławczym."
Ograniczenia: Dotyczy specyfiki zamówień publicznych, w szczególności w sektorze obronności i żywności.
Wartość merytoryczna
Ocena: 6/10
Sprawa pokazuje złożoność przepisów Prawa zamówień publicznych i sposób, w jaki wykonawcy próbują kwestionować warunki postępowania. Jest to interesujące dla prawników specjalizujących się w zamówieniach publicznych.
“Wykonawca przegrywa walkę o przetarg na racje żywnościowe – KIO oddala odwołanie.”
Sektor
żywność
Twój asystent do analizy prawnej
Zadaj pytanie prawne, zleć analizę orzecznictwa i przepisów, lub poproś o projekt pisma — AI przeszuka ponad 1,4 mln orzeczeń i aktualne akty prawne.
Powiązane tematy
Pełny tekst orzeczenia
Oryginał, niezmienionySygn. akt: KIO/UZP 234/08 WYROK z dnia 2 kwietnia 2008r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Jolanta Markowska Członkowie: Ewa Marcjoniak Lubomira Matczuk-Mazuś Protokolant: Magdalena Pazura po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 31 marca 2008r. w Warszawie odwołania wniesionego przez Przedsiębiorstwo Handlowo-Usługowe „ARPOL” Sp. z o.o., 65-119 Zielona Góra. ul. Trasa Północna 14 od rozstrzygnięcia przez zamawiającego Minister Obrony Narodowej, w imieniu którego działa Agencja Mienia Wojskowego, 00-911 Warszawa, ul. Nowowiejska 26A protestu z dnia 3 marca 2008r. przy udziale XXX zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego XXX po stronie odwołującego się oraz XXX - po stronie zamawiającego*. orzeka: 1. Oddala odwołanie. 2. Kosztami postępowania obciąża Przedsiębiorstwo Handlowo-Usługowe „ARPOL” Sp. z o.o., 65-119 Zielona Góra. ul. Trasa Północna 14 i nakazuje: 1) zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych koszty w wysokości 4064 zł 00 gr (słownie: cztery tysiące sześćdziesiąt cztery złote zero groszy) z kwoty wpisu uiszczonego przez Przedsiębiorstwo Handlowo-Usługowe „ARPOL” Sp. z o.o., 65-119 Zielona Góra. ul. Trasa Północna 14, 2) dokonać wpłaty kwoty 00 zł 00 gr (słownie: XXX) przez XXX na rzecz XXX, stanowiącej uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu XXX 3) dokonać wpłaty kwoty 00 zł 00 gr (słownie: XXX) przez XXX na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych na rachunek dochodów własnych UZP, 4) dokonać zwrotu kwoty 15 936 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy dziewięćset trzydzieści sześć złotych zero groszy) z rachunku dochodów własnych Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz Przedsiębiorstwa Handlowo-Usługowe „ARPOL” Sp. z o.o., 65-119 Zielona Góra. ul. Trasa Północna 14. U z a s a d n i e n i e Zamawiający, Minister Obrony Narodowej, w imieniu którego działa Agencja Mienia Wojskowego z siedzibą w Warszawie, prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego na „Dostawy w latach 2008 – 2010 indywidualnych i grupowych racji żywnościowych do wybranych jednostek wojskowych na obszarze całego kraju (5 części zamówienia).”, które zostało wszczęte w trybie przetargu nieograniczonego. W dniu 19 lutego 2008r. nastąpiła publikacja ogłoszenia o zamówieniu w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej pod poz. 2008/S/34 - 046883. Publikacja ogłoszenia i specyfikacji istotnych warunków zamówienia na stronie internetowej Zamawiającego nastąpiła także w dniu 19.02.2008r. W dniu 3 marca 2008r. Odwołujący Przedsiębiorstwo Handlowo-Usługowe „ARPOL” Sp. z o.o. (zwane dalej również „ARPOL”) wniósł protest, dotyczący postanowień specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Zarzucił Zamawiającemu naruszenie zasady równego traktowania wykonawców, zasady przygotowania i przeprowadzenia postępowania o udzielenie zamówienia publicznego w sposób zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji oraz zasady swobody umów i ekwiwalentności świadczeń, a w szczególności art. 7, art. 22 ust. 1 i 2, art. 29 ust. 1 i2, art. 30 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. t.j. z 2007 r. Nr 223, poz. 1655), zwanej dalej ustawą Pzp oraz § 1 ust. 2 pkt 2 Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form w jakich te dokumenty mogą być składane (Dz. U. nr 87, poz. 605), ustawy z dnia 17 listopada 2006 r. o systemie oceny zgodności wyrobów przeznaczonych na potrzeby obronności i bezpieczeństwa państwa (Dz. U. nr 235, poz. 1700) i rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 6 kwietnia 2007 r. w sprawie szczegółowego sposobu prowadzenia oceny zgodności wyrobów przeznaczonych na potrzeby obronności państwa (Dz. U. nr 78, poz. 528) poprzez ich niezastosowanie oraz art. 3531 KC i ustawy Kodeks cywilny. Odwołujący wniósł w proteście o unieważnienie postępowania o udzielenie zamówienia publicznego. Wskazał, iż podstawę zarzutów stanowią działania (zaniechania) Zamawiającego polegające na: 1. określeniu w specyfikacji istotnych warunków zamówienia warunku, zgodnie z którym „Cena brutto (wartość) każdej części oferty musi obejmować wszelkie koszty – na bazie dostawy – loco magazyn Odbiorcy, tj. należne cła, podatki, koszty produkcji, transportu, ubezpieczenia, przechowywania i inne do czasu odbioru przedmiotu zamówienia przez Odbiorcę” (rozdiał II pkt 8 SIWZ) przy jednoczesnym nieokreśleniu elementów koniecznych dla skalkulowania ceny przez wykonawcę w chwili sporządzania oferty (Rozdz. III pkt 2 siwz). 2. nieumieszczeniu w specyfikacji, ani w załączonym do niej „wzorze umowy” warunku umożliwiającego waloryzację ceny w okresie obowiązywania umowy, 3. umieszczeniu w specyfikacji warunku, zgodnie z którym wykonawca ubiegający się o udzielenie zamówienia musi wykazać się niezbędnym doświadczeniem w zakresie dostaw środków spożywczych (Rozdz. IV pkt 1.1, Rozdz. V pkt 3 siwz), 4. umieszczeniu w specyfikacji i w załączonym do niej „wzorze umowy” rozbieżnych zapisów dotyczących zabezpieczenia należytego wykonania umowy (Rozdz. XVII siwz § 15 wzoru umowy), 5. umieszczeniu we wzorze umowy oraz w Opisie przedmiotu zamówienia warunku, zgodnie z którym ‘Zamawiający wymaga spełnienia przez przedmioty zamówienia oraz produkty wchodzące w ich skład dodatkowych wymogów jakościowych pozwalających na przechowywanie w okresie nie przekraczającym 30 dni w ciągu roku w temperaturze 25 OC. Zapis dotyczący faktu dopuszczenia do przechowywania przedmiotu zamówienia w tych warunkach musi być zamieszczony w treści gwarancji na produkt, wystawionej przez Wykonawcę.” (§ 1 pkt 11 wzoru umowy), 6. pominięciu w specyfikacji okoliczności wynikającej ze zmiany trybu oceny zgodności przedmiotu zamówienia, jako wyrobu przeznaczonego na potrzeby obronności państwa z trybu I na tryb III, która to zmiana będzie miała miejsce w okresie realizacji umowy i nieokreślenie w związku z tym w projekcie umowy, obowiązku przedłożenia dodatkowych dokumentów przez wykonawcę w trakcie odbioru, co oznacza nie zastosowanie ustawy z dnia 17 listopada 2006 r. o systemie oceny zgodności wyrobów przeznaczonych na potrzeby obronności i bezpieczeństwa oraz rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 6 kwietnia 2007 r. w sprawie szczegółowego sposobu prowadzenia oceny zgodności wyrobów przeznaczonych na potrzeby obronności państwa w stosunku do wyrobów objętych niniejszym rozporządzeniem, 7. określeniu w specyfikacji obowiązku dostarczenia przez wykonawcę wyrobu zgodnego z określonymi w załączniku nr 7 do siwz recepturami, 8. określeniu w specyfikacji warunku zgodnie z którym wykonawca ma dostarczyć wyrób zgodny z Normami Obronnymi nr NO-89-A204, NO-89-A205, NO-89-A206, których treść, w przedmiocie certyfikacji wyrobów wchodzących w skład racji żywnościowych, jest rozbieżna z treścią rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 6 kwietnia 2007 r. w sprawie szczegółowego sposobu prowadzenia oceny zgodności wyrobów przeznaczonych na potrzeby obronności państwa oraz w przedmiocie okresów przydatności do spożycia jest rozbieżna z Polskimi Normami dla poszczególnych wyrobów, wchodzących w skład racji żywnościowych, 9. umieszczeniu we wzorze umowy stanowiącym załącznik do specyfikacji błędnie sformułowanego warunku indeksacji cen w trakcie obowiązywania umowy (§ 2A wzoru umowy), 10. zaniechaniu wymiany w składzie indywidualnej racji żywnościowej suchej „S” w zestawie dziennym nr 1, konserwy drobiowej – pasztet z drobiu, na konserwę mięsną tj. pasztet turystyczny oraz rezygnacji z wykluczenia w składzie zestawów dziennych grupowej polowej skoncentrowanej racji żywnościowej „WSm” produktów strączkowych i kapusty, 11. umieszczeniu w specyfikacji warunku, zgodnie z którym pierwsza dostawa przedmiotu zamówienia ma odbyć się w terminie do 45 dni od daty podpisania umowy, 12. opracowaniu specyfikacji, a w szczególności wzoru formularza ofertowego (załącznika nr 2 do siwz) oraz wzoru umowy w sposób umożliwiający złożenie oferty na dostawę przedmiotu zamówienia wyłącznie z zastosowaniem jednej stawki VAT na przedmiot zamówienia, co jest niezgodne z interpretacją wydaną przez Departament Metodologii, Standardów i Rejestrów Głównego Urzędu Statystycznego w Warszawie w sprawie sposobu klasyfikowania wyrobu: indywidualna racja żywnościowa oraz grupowa racja żywnościowa. W uzasadnieniu protestu Odwołujący argumentował zarzuty, podnosząc, co następuje: Zamawiający nie podał w specyfikacji wszystkich danych koniecznych do skalkulowania ceny oferty zgodnie z postanowieniem siwz w rozdz. II pkt 8, w szczególności terminów i miejsc dostaw na lata 2009 i 2010. W związku z wejściem w życie nowych przepisów, dotyczących systemu oceny zgodności wyrobów przeznaczonych na potrzeby obronności państwa nie są także znane koszty uzyskania certyfikatu zgodności wyrobu. Zamawiający nie zawarł zasady waloryzacji cen w okresie trzech lat realizacji umowy, która powinna zdaniem Odwołującego opierać się na wskaźnikach wzrostu lub spadku cen żywności Głównego Urzędu Statystycznego. Warunek dotyczący doświadczenia wykonawców, określony przez Zamawiającego jest zbyt liberalny i powoduje dopuszczenie do udziału w postępowaniu firm, które nie są zdolne prawidłowo wykonać zamówienie. Tak określony warunek narusza zasadę równego traktowania wykonawców oraz przepisy rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawców oraz form w jakich te dokumenty mogą być składane, ponieważ Zamawiający nie żąda wykazania doświadczenia w dostawach tego samego rodzaju. Odwołujący wskazał także, że warunek dotyczący zabezpieczenia należytego wykonania umowy został w specyfikacji (rozdz. XVII pkt 5) opisany w sposób sprzeczny z postanowieniami wzoru umowy (§ 15 pkt 2), a ponadto zapis w § 15 ust. 3 uniemożliwia pomniejszanie kwoty zabezpieczenia wniesionego np. w formie gwarancji ubezpieczeniowej, w stosunku do dostaw zrealizowanych w danym roku. Wymagany przez Zamawiającego warunek gwarancji, dotyczący możliwości przechowywania przedmiotu zamówienia w temperaturze do 25º C w okresie do 30 dni w roku jest niemożliwy do spełnienia, a zatem niemożliwe jest złożenie oferty spełniającej ten wymóg. Nie jest on zgodny z treścią Norm Obronnych przywołanych w siwz oraz żadne akredytowane laboratoria nie wykonują badań w tym zakresie. Zamawiający nie uwzględnił w siwz obowiązujących przepisów, które wymagają, aby w okresie realizacji umowy począwszy od 30 czerwca 2008r.indywidualne i grupowe racje żywnościowe były objęte III trybem oceny zgodności, a zatem wykonawcy są zobowiązani posiadać na te wyroby certyfikat zgodności wydany przez jednostkę certyfikacyjną posiadającą akredytację OiB. Obecnie w kraju nie ma takich jednostek, jak również nie są znane koszty uzyskania certyfikatu. Zarówno warunki odbioru określone we wzorze umowy (§ 5 ust. 6) jak i Normy Obronne wymagają przedstawienia, w momencie dostawy, wymaganych certyfikatów zgodności. Zdaniem Odwołującego w specyfikacji Zamawiający powinien był przywołać przepisy ustawy o systemie oceny zgodności wyrobów przeznaczonych na potrzeby obronności i bezpieczeństwa państwa. Zdaniem Odwołującego, Zamawiający naruszył zasadę uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców dołączając do siwz receptury, które zostały niektórym wykonawcom przekazane przez Zamawiającego przed wszczęciem postępowania. Zamawiający nie określił w jaki sposób receptury wiążą wykonawców, a ponadto powinny być one uzgadniane z producentem na etapie realizacji umowy, a nie narzucone na etapie wszczęcie postępowania. Prawidłowe sformułowanie oferty, a w szczególności gwarancji na wyrób jest niemożliwe z uwagi na sprzeczność treści siwz i Norm Obronnych z treścią przepisów rozporządzenia w sprawie szczegółowego prowadzenia oceny zgodności wyrobów przeznaczonych na potrzeby obronności państwa w zakresie certyfikacji wyrobów oraz z treścią Polskich Norm, jeśli chodzi o okresy przydatności do spożycia. Zasada indeksacji określona w siwz, zdaniem Odwołującego, nie umożliwia indeksacji ceny racji żywnościowej na korzyść wykonawcy. Opierając się na cenach wyrobów wchodzących w skład racji żywnościowej nie uwzględnia pozostałych elementów takich jak koszty wyprodukowania, zapakowania, robocizny i transportu. Prawidłowe złożenie oferty uniemożliwia, podany przez Zamawiającego w opisie przedmiotu zamówienia, skład indywidualnej racji żywnościowej „S” tj. zawartość konserwy drobiowej, ponieważ nie odpowiada treści Normy Obronnej wskazanej w siwz oraz skład grupowej polowej skoncentrowanej racji żywnościowej „WSm” tj. zawartość produktów strączkowych i kapusty jest niezgodny z wymogiem określonym w Normie Obronnej NO-89- A205:2006 w zakresie racji żywnościowych przeznaczonych dla załóg podwodnych jednostek pływających. Określony przez Zamawiającego termin pierwszej dostawy – 45 dni od daty zawarcia umowy uniemożliwia wykonanie w tym czasie pełnych badań laboratoryjnych wyrobów, a ponadto nie jest możliwe wyprodukowanie w tak krótkim czasie 53 tysięcy racji żywnościowych „S” i 76 tys. racji żywnościowych „WS”. Zamawiający powinien określić w specyfikacji ilości poszczególnych zestawów – ich skład, ponieważ dla wyliczenia ceny oferty konieczna jest wiedza na temat stawki VAT na wszystkie produkty, wchodzące w skład racji żywnościowych, które należy uwzględnić. Jest to zdaniem Odwołującego zgodnie z opinią GUS z dnia 30 października 2007r. Zamawiający zaś w specyfikacji wymaga wskazania tylko jednej stawki VAT na cały wyrób. Pismem z dnia 13 marca 2008 r. Zamawiający oddalił protest (doręczone Odwołującemu w dniu 14 marca 2008 r.). Zamawiający uzasadnił oddalenie protestu wskazując że: W rozdz. II pkt 2 siwz określono, że miejsca dostaw w latach 2009 i 2010 będą w zasadniczej części zbieżne z miejscami wskazanymi w planie dostaw na 2008 r., a w załączniku nr 1 do siwz określono ilości dostaw dla poszczególnych części zamówienia, wchodzących w skład dostaw na poszczególne lata oraz łącznie na cały okres obowiązywania umowy. Ponadto w § 1 pkt 2 – 10 wzoru umowy Zamawiający zawarł informacje, które wykonawca powinien uwzględnić w kalkulacji ceny oferty. W specyfikacji zostały określone wymagania, dotyczące zakresu badań końcowych wyrobu, które winny być wykonane w laboratoriach akredytowanych i których wyniki winny być przedstawione przy odbiorze jakościowym każdej partii dostawy. W § 7 ust. 3 – 5 wzoru umowy określono, że każda partia dostawcza musi być objęta pełnym zakresem badań ujętym w przedmiotowej normie w laboratorium akredytowanym, a w przypadku braku takiej możliwości w laboratorium spełniającym wymagania normy 17025 na koszt wykonawcy, co jest zgodne z treścią rozporządzenia w sprawie szczegółowego zakresu prowadzenia oceny zgodności wyrobów przeznaczonych na potrzeby obronności państwa oraz z prawem żywnościowym. Inne wymagania dotyczące certyfikacji podnoszone przez Odwołującego nie były wymagane w siwz. Ponadto Zamawiający podniósł, że na dzień wszczęcia postępowania nie obowiązywały postanowienia ustawy o systemie oceny zgodności wyrobów przeznaczonych na potrzeby obronności i bezpieczeństwa państwa, dotyczące stosowania trybu II i III, a wobec tego, do umów zawartych w przedmiotowym postępowaniu zastosowanie będą miały wyłącznie postanowienia siwz. Zamawiający wyjaśnił, iż zawarł postanowienia dotyczące indeksacji cen w rozdz. II pkt 7 siwz oraz w § 2A ust. 1, 2, 3 wzoru umowy, które umożliwiają obu stronom wnioskowanie o zmianę cen według zasad określonych w umowie. Zdaniem Zamawiającego, szczególne przeznaczenie racji żywnościowych nie może być rozumiane jako warunkujące szczególne umiejętności wykonawcy zamówienia. śądanie doświadczenia wyłącznie w zakresie dostaw racji żywnościowych spowodowałoby, w ocenie Zamawiającego, ograniczenie kręgu potencjalnych dostawców. Zamawiający stwierdził, iż na podstawie dotychczasowego doświadczenia i wiedzy ustalił warunek dotyczący doświadczenia w realizacji dostaw środków spożywczych jako warunek, którego spełnienie jest wystarczającym potwierdzeniem zdolności do realizacji zamówienia. W zakresie dotyczącym zarzutu sprzeczności postanowień siwz i wzoru umowy w zakresie zabezpieczenia należytego wykonania umowy Zamawiający stwierdził, że postanowienia te odpowiadają przepisom ustawy Pzp. Zamawiający wyjaśnił, że opisał przedmiot zamówienia za pomocą narzędzi przewidzianych przez ustawę Pzp, w tym przez wskazanie Norm Obronnych i norm przywołanych oraz receptur. Nie narusza to zasady zachowania uczciwej konkurencji. Dodatkowe wymagania w zakresie gwarancji szczególnych warunków jakościowych nie jest niezgodne, zdaniem Zamawiającego, z postanowieniami norm przywołanych w siwz, choć wymaganie to przewyższa warunki w nich określone. Jest to podyktowane potrzebami Zamawiającego, którego prawem jest dokonywanie zamówień, spełniających jego oczekiwania. Zamawiający wyjaśnił także, że receptury załączone do siwz nie mają charakteru poufnego. Zostały one zatwierdzone przez Wojskowy Ośrodek Badawczo-Wdrożeniowy Służby śywnościowej i są udostępniane zainteresowanym podmiotom. Zamawiający potwierdził, że zgodnie z zapisem siwz, receptury mają charakter wyłącznie informacyjny i nie są sprzeczne w tym zakresie z Normami Obronnymi, które jednoznacznie określają parametry fizykochemiczne i wartości energetyczne produktów. Zamawiający, z uwagi na potrzeby Sił Zbrojnych, wymaga, aby przedmiot zamówienia spełniał wszystkie parametry jakościowe, określone stosownymi normami (Normą Polską, Normą Obronną, recepturą), a ponadto określił wymogi dodatkowe. Takim wymogiem jest minimalny okres przydatności do spożycia określony w siwz na 21 miesięcy. Niezależnie od tych wymagań, produkty muszą spełniać warunek dotyczący przechowywania w okresie nieprzekraczającym 30 dni w ciągu roku w temperaturze do 25° C. Zamawiaj ący nie wymagał w siwz przedłożenia certyfikatów, które zgodnie z rozporządzeniem w sprawie szczegółowego sposobu oceny zgodności wyrobów przeznaczonych na potrzeby obronności państwa, mają być stosowane od 30 czerwca 2008r., gdyż w momencie wszczęcia postępowania nie został zakończony proces legislacyjny, dotyczący wskazania jednostek akredytowanych, jak i kosztów uzyskania certyfikatów OiB. Zamawiający wyjaśnił, że ceny jednostkowe brutto mogą stanowić ceny bazowe do indeksowania cen w roku 2009 i 2010, a zatem bezpodstawny jest zarzut Odwołującego, iż ceny od początku obowiązywania umowy mogą być obniżone przez Zamawiającego. Ponadto, wysokość cen na produkty przyjęte w tabeli zamieszczonej w § 2A wzoru umowy nie posiadają żadnego znaczenia w odniesieniu do poprawności dokonywanych obliczeń. Znaczenie będą miały dopiero relacje tych cen, które będą wynikać z gry cenowej danego produktu na rynku. Zarzut dotyczący składników racji żywnościowych Zamawiający uznał za próbę ingerencji przez wykonawcę w postępowanie prowadzone przez Zamawiającego, niezgodne z jego interesem. Zamawiający stwierdził, że określając termin pierwszej dostawy uwzględnił termin dotyczący wykonania badań laboratoryjnych (14 dni lub krótszy), który nie dotyczy jednakże wszystkich produktów, wchodzących w skład racji żywnościowych. Zdaniem Zamawiającego pozostałe okoliczności mające wpływ na zdolność wykonawcy do realizacji dostawy w terminie 45 dni uzależnione są od sprawności jego działania. Jest to termin realny i podyktowany potrzebami Zamawiającego. W zakresie zarzutu dotyczącego wymogu Zamawiającego zastosowania w kalkulacji ceny jednej stawki VAT na produkty stanowiące przedmiot zamówienia Zamawiający uznał, że nie został on poparty podstawą prawną, a zatem nie wymaga odnoszenia się. Od rozstrzygnięcia protestu, w dniu 15 marca 2008 r. Odwołujący wniósł odwołanie do Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych. W odwołaniu Odwołujący cofnął zarzut wskazany w pkt 10 protestu w zakresie dotyczącym pasztetu z drobiu oraz podtrzymał zarzuty w pozostałym zakresie, wskazane w proteście. Ponadto Odwołujący wskazał w odwołaniu zarzuty dotyczące postanowień siwz w zakresie postępowania reklamacyjnego w przypadku przechowywania przedmiotu zamówienia poza granicami kraju, które skazują wykonawcę na ponoszenie negatywnych konsekwencji w zakresie terminów rozpatrywania reklamacji, braku udziału przedstawiciela wykonawcy w procesie reklamacyjnym oraz wzrostu kosztów postępowania reklamacyjnego. Odwołujący wniósł w odwołaniu o unieważnienie postępowania o udzielenie zamówienia publicznego oraz o rozpoznanie z urzędu przez Izbę zarzutu niezgodności z prawem czynności modyfikacji siwz, dokonanej przez Zamawiającego w dniu 6 marca 2008 r. tj. naruszenia przez Zamawiającego art. 38 ust. 4, 5 i 6 ustawy Pzp, co winno skutkować unieważnieniem postępowania o udzielenie zamówienia na podstawie art. 93 ust. 1 pkt 7 w zw. z art. 146 ust. 1 pkt 6 ustawy Pzp. Odwołujący w uzasadnieniu odwołania podtrzymał argumentację zawartą w proteście, a ponadto w zakresie zarzutu dotyczącego niezgodności z ustawą Pzp modyfikacji siwz, dokonanej przez Zamawiającego, Odwołujący wskazał, że Zamawiający modyfikując treść zapisów § 8 wzoru umowy w zakresie gwarancji i warunków składania reklamacji, poprzez dodanie przepisu pkt 17, zgodnie z którym racje żywnościowe będą przechowywane także poza granicami kraju w polskich kontyngentach wojskowych, dokonał niedozwolonej przez ustawę Pzp modyfikacji warunków udziału w postępowaniu, wprowadził dodatkowy zapis, że racje żywnościowe stanowiące przedmiot zamówienia będą także przechowywane poza granicami kraju, o czym nie było mowy w specyfikacji istotnych warunków zamówienia, a ponadto nie przedłużył terminu składania ofert w celu wprowadzenia zmian do oferty. Krajowa Izba Odwoławcza, w oparciu o dokumentację akt sprawy oraz wyjaśnienia stron, złożone na rozprawie, ustaliła i zważyła, co następuje: Odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie. W pierwszej kolejności Izba zbadała okoliczności podniesione przez Zamawiającego na rozprawie, który stwierdził, że Odwołujący nie jest uprawniony do korzystania ze środków ochrony prawnej zgodnie z art. 179 ust. 1 ustawy Pzp, ponieważ interes prawny Odwołującego w uzyskaniu przedmiotowego zamówienia nie doznał uszczerbku. Izba nie podzieliła stanowiska Zamawiającego w tym zakresie. W toku rozprawy obie strony potwierdziły fakt złożenia przez Odwołującego oferty w pięciu częściach zamówienia przedmiotowego postępowania. Zamawiający oświadczył także, że oferta Odwołującego spełnia wszystkie wymagania określone przez Zamawiającego w siwz, według oceny wstępnej, dokonanej przez komisję przetargową, a ponadto w dwóch częściach oferta Odwołującego jest najkorzystniejsza. Odwołujący wyjaśnił na rozprawie, iż ceny podane w ofercie w poszczególnych częściach zostały skalkulowane na poziomie wyższym niż mogłyby być skalkulowane, gdyby Zamawiający udzielił w siwz informacji niezbędnych do skalkulowania ceny. W ocenie Izby powyższe okoliczności nie uzasadniają zarzutu braku interesu prawnego Odwołującego. Izba wzięła pod uwagę, iż wybór najkorzystniejszej oferty nie został jeszcze dokonany przez Zamawiającego, a ponadto na tę czynność przysługują przewidziane ustawą Pzp środki ochrony prawnej, których zastosowanie może spowodować zmianę wyniku oceny ofert. Izba uznała, iż Odwołujący, mając wątpliwości co do prawidłowości prowadzenia postępowania o udzielenie zamówienia, skutkującej w szczególności w zakresie możliwości rzetelnej kalkulacji ceny oferty, jest uprawniony do korzystania ze środków ochrony prawnej. Interes prawny Odwołującego może doznać uszczerbku w przedmiotowym postępowaniu w przypadku stwierdzenia naruszenia przez Zamawiającego przepisów ustawy Pzp. Wobec powyższego Izba stwierdziła, że Odwołującemu przysługują środki ochrony prawnej, określone w ustawie Pzp. Izba nie zgodziła się z twierdzeniem Odwołującego, że Zamawiający naruszył art. 7 ustawy Pzp tj. zasadę uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców, dołączając do siwz receptury, które zostały niektórym wykonawcom przekazane przez Zamawiającego przed wszczęciem przedmiotowego postępowania. Jak wyjaśnił Zamawiający receptury nie są tajne, posiadają charakter informacyjny oraz są publikowane na stronie internetowej Wojskowego Ośrodka Badawczo – Wdrożeniowego. Na prośbę zainteresowanych firm są one przekazywane także w formie pisemnej. W przedmiotowym postępowaniu receptury zostały opublikowane wraz ze specyfikacją istotnych warunków zamówienia, jako załącznik do siwz. Ponadto Odwołujący nie wykazał, że okoliczność posiadania przez wykonawcę receptury przed datą wszczęcia postępowania, w jakikolwiek sposób, stawia go w pozycji korzystniejszej od innych wykonawców. Odwołujący nie uzasadnił dlaczego, jego zdaniem, receptury powinny być uzgadniane z producentem na etapie realizacji umowy. W ocenie Izby, Odwołujący nie wykazał także naruszenia zasady przeprowadzenia postępowania z zachowaniem uczciwej konkurencji poprzez ustalenie przez Zamawiającego terminu 45 dni na wykonanie pierwszej dostawy. Izba dała wiarę wyjaśnieniom Zamawiającego, który oparł decyzję dotyczącą ustalenia ww. terminu na własnych potrzebach dotyczących rotacji zapasów utrzymywanych w siłach zbrojnych oraz na dotychczasowym doświadczeniu w zakresie realizacji dostaw przez wykonawców. Ponadto Izba zważyła, że termin ten w równym stopniu dotyczy wszystkich potencjalnych wykonawców zamówienia, wobec czego nie narusza zasady równego traktowania wykonawców. Izba stwierdziła, że warunek dotyczący zabezpieczenia należytego wykonania umowy określony w specyfikacji w rozdz. XVII pkt 5 stanowiący, iż w przypadku tworzenia zabezpieczenia należytego wykonania umowy, przez potrącenie z należności za wykonywane dostawy, wykonawca jest zobowiązany do wniesienia zabezpieczenia w wysokości 30 %, a wniesienie pełnej wysokości zabezpieczenia nie może nastąpić później niż do połowy okresu, na który została zawarta umowa, nie jest sprzeczny z postanowieniem wzoru umowy w § 15 pkt 2, który stanowi, iż zabezpieczenie w wysokości 70% zostanie zwrócone przez Zamawiającego niezwłocznie po wykonaniu umowy. Izba zważyła, że postanowienia te są całkowicie zgodne z zawartą w ustawie Pzp (art. 147 – 151) regulacją wnoszenia i zwrotu zabezpieczenia. Dotyczą one zabezpieczenia wnoszonego w różnych formach, określonych w ustawie Pzp. Ponadto Zamawiający dopuścił możliwość tworzenia zabezpieczenia przez potrącenie. Decyzją wykonawcy jest wybór tego sposobu tworzenia zabezpieczenia. Uwzględnić przy tym należy, iż potrącenie może dotyczyć wierzytelności, których przedmiotem są pieniądze lub rzeczy tej samej jakości oznaczone co do gatunku (art. 498 k.c.) Izba nie stwierdziła naruszenia przez Zamawiającego art. 22 ust. 1 i 2 ustawy Pzp oraz § 1 ust. 2 pkt 2 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form w jakich te dokumenty mogą być składane. Warunek dotyczący doświadczenia wykonawców, określony przez Zamawiającego w rozdz. IV pkt pkt 1.1 siwz, zgodnie z którym wykonawca musi wykazać się określonym doświadczeniem w zrealizowaniu zamówień na dostawy środków spożywczych, w ocenie Izby, nie narusza zasady równego traktowania wykonawców. Zamawiający dopuścił do udziału w postępowaniu szeroki krąg potencjalnych wykonawców, realizujących dostawy środków spożywczych, do których ustanowiony warunek odnosi się w jednakowym stopniu. Nieuzasadniony jest również zarzut, że żądanie wykazania zrealizowanych dostaw środków spożywczych, z uwagi na charakter przedmiotu zamówienia (racje żywnościowe dla jednostek wojskowych) powoduje dopuszczenie do udziału w postępowaniu firm, które nie są zdolne prawidłowo wykonać zamówienie. W istocie przedmiot zamówienia obejmuje dostawy środków spożywczych. Zgodnie z dyrektywą 2004/18/WE Zamawiający może określić „minimalne wymagania związane i proporcjonalne do przedmiotu zamówienia publicznego”. W świetle powyższego, dostawy określone przez Zamawiającego w treści warunku, należy uznać za odpowiadające swoim rodzajem dostawom stanowiącym przedmiot zamówienia - za brzmieniem § 1 ust. 2 pkt 2 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawców oraz form w jakich te dokumenty mogą być składane. Ponadto, w przedmiotowym postępowaniu Zamawiający uzależnił dopuszczenie wykonawcy do udziału w postępowaniu od wartości zrealizowanych dostaw, a także wymagał złożenia referencji potwierdzających należyte wykonanie dostaw wskazanych w wykazie (V pkt 3 siwz). W ocenie Izby, żądanie przez Zamawiającego wykazania przez wykonawców doświadczenia w dostawach tożsamych z przedmiotem zamówienia naruszałoby zasadę uczciwej konkurencji poprzez zawężenie kręgu wykonawców wyłącznie do firm, które do tej pory realizowały takie zamówienia. Według wyjaśnień Zamawiającego dotychczas oferty były składane zwykle przez dwóch wykonawców. Wymagane zatem doświadczenie w dostawach środków spożywczych o określonej wartości oraz złożenie wraz z ofertą wykazu takich dostaw i referencji ich odbiorców, Izba uznała za zgodne z przepisem art. 22 ust. 1 pkt 2 i ust. 2 ustawy Pzp oraz § 1 ust. 2 pkt 2 ww. rozporządzenia. Izba nie uznała za zasadne zarzutów dotyczących naruszenia przez Zamawiającego art. 29 ust. 1 i 2 oraz art. 30 ustawy Pzp. Odwołujący zarzucił Zamawiającemu niezastosowanie ustawy z dnia 17 listopada 2006r. o systemie oceny zgodności wyrobów przeznaczonych na potrzeby obronności i bezpieczeństwa państwa oraz rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 6 kwietnia 2007 r. w sprawie szczegółowego sposobu prowadzenia oceny zgodności wyrobów przeznaczonych na potrzeby obronności państwa. Zamawiający opisał przedmiot zamówienia w rozdz. I siwz, w Załączniku nr 1 do siwz oraz w § 1 wzoru umowy. W kolumnie 4 tabeli A (zał. Nr 1 do siwz) Zamawiający wskazał wymagania i Normy Obronne, odnoszące się do poszczególnych rodzajów racji żywnościowych, które powinien spełniać przedmiot zamówienia. Pod tabelą zamieszczone zostały „objaśnienia” do wymagań, zawierające „dodatkowe wymagania jakościowe” oraz wyszczególnienie wymaganych receptur na wybrane produkty. W § 6 wzoru umowy Zamawiający określił w sposób szczegółowy warunki techniczne, jakie powinny spełniać produkty żywnościowe, stanowiące przedmiot umowy, a w § 7 procedury odbioru ilościowo- jakościowego. Postanowienia te nie naruszają przepisów ustawy o systemie oceny zgodności wyrobów przeznaczonych na potrzeby obronności i bezpieczeństwa państwa. W § 5 ust. 6 wzoru umowy Zamawiający wymienił, jako warunek przyjęcia dostawy, dostarczenie przez wykonawcę m.in. kopii protokołu odbioru jakościowego dokonanego zgodnie z procedurami określonymi w umowie oraz wyników wykonanych pełnych badań laboratoryjnych na zgodność produktu z normą. Zważywszy powyższe oraz fakt, iż w obowiązującym stanie prawnym w chwili wszczęcia postępowania (jak i obecnie) brak było regulacji prawnych, określających jednostkę uprawnioną do wydawania certyfikatów OiB oraz koszty wykonania badań, wymaganych po 30 czerwca 2008r. zgodnie z przepisami rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 6 kwietnia 2007 r. w sprawie szczegółowego sposobu prowadzenia oceny zgodności wyrobów przeznaczonych na potrzeby obronności państwa, Zamawiający nie był uprawniony do wymagania od wykonawcy przedstawienia certyfikatów OiB na produkty stanowiące przedmiot zamówienia. Wobec powyższego nie jest uzasadnione twierdzenie Odwołującego, iż nie zastosowano obowiązujących przepisów, skoro brak jest przepisów wykonawczych, które umożliwiają wykonywanie przepisów tej ustawy i rozporządzenia. W ocenie Izby, fakt nie przywołania w siwz przepisów ustawy o systemie oceny zgodności wyrobów przeznaczonych na potrzeby obronności i bezpieczeństwa państwa, nie ma istotnego znaczenia w świetle postanowień wzoru umowy określonych w § 5 ust. 6. Izba uznała także, że brak możliwości uwzględnienia kosztów certyfikatów OiB w cenie oferty, nie wynika z uchybienia leżącego po stronie Zamawiającego lecz z obiektywnych okoliczności, dotyczących stanu prawnego. W odniesieniu do zarzutu, iż Zamawiający nie podał w specyfikacji danych koniecznych do skalkulowania ceny oferty zgodnie z postanowieniem siwz w rozdz. II pkt 8, a w szczególności ilości poszczególnych zestawów racji żywnościowych, terminów i miejsc dostaw na lata 2009 i 2010, Izba stwierdziła, że Zamawiający w tabeli A (zał. nr 1 do siwz) wskazał ilości zamawianych rodzajów racji żywnościowych w rozbiciu na poszczególne lata realizacji zamówienia. Zamawiający załączył do specyfikacji plan dostaw na rok 2008 (zał. Nr 4 do siwz), a w rozdz. III pkt 2 siwz określił, że miejsca dostaw w roku 2009 i 2010 w zasadniczej części będą zbieżne z miejscami wskazanymi w planie dostaw na 2008 r. Ponadto w § 1 pkt 2 – 10 wzoru umowy Zamawiający określił okoliczności, dotyczące realizacji zamówienia, które wykonawca powinien uwzględnić w kalkulacji ceny oferty na zasadzie ryzyka. W tym stanie faktycznym, Izba uznała, iż Zamawiający stosownie do własnych potrzeb i możliwości określił ilości, miejsca i terminy dostaw, co nie narusza przepisów ustawy Pzp. W ocenie Izby zarzut powyższy nie znajduje uzasadnienia. Strony umowy (zamówienia publicznego) w każdym przypadku ponoszą ryzyko związane z zawarciem umowy, przy czym prawem Zamawiającego jest określenie treści specyfikacji, a zarazem warunków zamówienia, zgodnie z jego uzasadnionymi potrzebami oraz przepisami ustawy Pzp, tak aby w wyniku zamówienia otrzymać przedmiot zamówienia, zgodny z jego oczekiwaniami. Izba uznała za niezasadny zarzut dotyczący wskazania przez Zamawiającego w treści formularza oferty, iż wymaga zastosowania jednaj stawki VAT na produkty oferowane w ramach przedmiotu zamówienia. Izba zgodziła się ze stanowiskiem Zamawiającego wyrażonym na rozprawie, że to po stronie wykonawcy leży ryzyko zastosowania prawidłowej stawki na dostarczane produkty. Zamawiający nie ma obowiązku ani prawa do narzucania wykonawcom stawki VAT. Wykonawcy samodzielnie określają stawkę VAT, którą uwzględniają w cenie oferty. Ponadto w specyfikacji istotnych warunków zamówienia (w tym w formularzu oferty) Zamawiający nie żądał wskazania stawki VAT, ani też wyliczenia kwoty VAT. Nie można także uznać za uzasadnione żądanie szczegółowego określenia przez Zamawiającego wykazu i ilości produktów (składników) wchodzących w skład poszczególnych zestawów racji żywnościowych. W ocenie Izby, opisanie przez Zamawiającego składników racji poprzez dołączenie receptur dla produktów, wchodzących w skład zestawów, stanowi informację, która w kontekście pozostałych zapisów siwz (ilości wskazane w tabeli A zał. Nr 1 do siwz) wskazuje na zakres ilościowy i rodzaje produktów wchodzących w skład przedmiotu zamówienia, a zatem może stanowić podstawę do wyliczenia VAT na przedmiot zamówienia. Izba uznała, iż treść opinii GUS z dnia 30 października 2007r. może stanowić informację w zakresie stosowania stawek VAT, wykorzystywaną przez adresata tej opinii. Nie ma jednakże podstaw, w świetle aktualnych przepisów, do uznania jej treści za normę ogólnie obowiązującą. Za niezasadny Izba uznała zarzut, dotyczący sprzeczności wymagań Zamawiającego, określonych w siwz w zakresie okresów przydatności do spożycia (21 miesięcy) z treścią Polskich Norm. Izba nie zgodziła się z twierdzeniem Odwołującego, iż wymaganie Zamawiającego w zakresie dłuższych, niż określone w Polskich Normach, okresów przydatności produktów do spożycia jest sprzeczne z treścią tych norm. Odwołujący nie wykazał, w ocenie Izby, iż wymaganie Zamawiającego narusza treść Polskich Norm. Należy przy tym zauważyć, że wymaganie przewyższające postanowienia norm nie stanowi o jego sprzeczności lub niezgodności z treścią norm. Zgodnie z brzmieniem art. 30 ust. 1 ustawy Pzp zamawiający opisuje przedmiot zamówienia z „zachowaniem” Polskich Norm przenoszących normy europejskie, co wskazuje jedynie na pomocniczy charakter norm w określeniu minimalnych lub maksymalnych wymagań dotyczących przedmiotu zamówienia. Treści powyższego przepisu nie należy interpretować jako nakazu dokonywania opisu przedmiotu zamówienia ściśle za pomocą tych norm. Stosownie do powyższego, wymagany przez Zamawiającego dodatkowy warunek jakościowy w zakresie gwarancji możliwości przechowywania przedmiotu zamówienia w temperaturze do 25º C w okresie do 30 dni w roku, nie może być uznany za sprzeczny z treścią Norm Obronnych, które nie przewidują takiego warunku. Jest to z pewnością wymóg przewyższający warunki określone w tych normach. Jednakże ustanowienie takiego wymogu nie narusza przepisu art. 30 ustawy Pzp. Ponadto, w zakresie potwierdzenia spełnienia tego wymogu przez oferowane produkty, Zamawiający wymagał złożenia przez wykonawcę oświadczenia w treści gwarancji, natomiast nie wymagał przedłożenia wyników przeprowadzonych badań w tym zakresie. Fakt, iż żadne laboratorium nie przeprowadza takich badań, nie ma, wobec powyższego, znaczenia. Zamawiający określił, w sposób literalny, w specyfikacji i wzorze umowy (jak wskazano wyżej) zakres wymaganych badań, potwierdzających zgodność produktów z normami. Izba uznała za przekonywujące wyjaśnienia Zamawiającego dotyczące uzasadnienia wymagań w zakresie szczególnych warunków jakościowych produktów potrzebami „Zapotrzebowującego”. Izba uznała, iż Odwołujący nie udowodnił zarzutu naruszenia wymogu określonego w Normie Obronnej NO-89-A205:2006 w zakresie zawartości produktów strączkowych i kapusty w racji żywnościowych przeznaczonych dla załóg podwodnych jednostek pływających. Stosownie do treści art. 6 k.c. ciężar udowodnienia faktu spoczywa na osobie, która z faktu tego wywodzi skutki prawne W ocenie Izby, wskazany przez Odwołującego brak zasady waloryzacji cen w okresie trzech lat realizacji umowy oraz nieuwzględnienie przez Zamawiającego w przewidzianej w siwz regule indeksacji cen, wszystkich elementów (kosztów) mających wpływ na poziom cen, nie naruszają przepisów ustawy Pzp i zasady swobody umów (art. 3531 k.c.). Należy przy tym zaznaczyć, że zakres stosowania zasady swobody umów w przypadku zamówień publicznych podlega ograniczeniom wynikającym z Prawa zamówień publicznych. Odwołujący nie wykazał, w ocenie Izby, iż zasada indeksacji cen przewidziana przez Zamawiającego w § 2A wzoru umowy sprzeciwia się naturze stosunku zobowiązaniowego, ustawie lub zasadom współżycia społecznego. Izba uznała, że Zamawiający przewidując zasadę indeksacji cen, z uwagi na blisko trzyletni okres realizacji umowy, w oparciu o wzrost lub spadek cen produktów, wchodzących w skład racji żywnościowej biorąc za podstawę wskaźniki GUS, ustalił obiektywne zasady indeksacji w oparciu o obiektywne czynniki. Izba nie podzieliła stanowiska Odwołującego, iż sposób indeksacji nie uwzględnia pozostałych elementów jak koszty wyprodukowania, zapakowania, robocizny i transportu. Na podkreślenie zasługuje uwaga, iż wzrost lub spadek cen produktów nie następuje w próżni lecz w wyniku wzrostu lub spadku kosztów produkcji, surowców, energii, paliwa, podatków itp. Stosownie do dyspozycji art. 191 ust. 3 zd. 1 ustawy Pzp Izba nie może orzekać co do zarzutów, które nie były zawarte w proteście. Izba nie rozpatrywała zatem zarzutów dotyczących, postanowień siwz, które zostały wprowadzone w trybie modyfikacji specyfikacji, dotyczącej gwarancji i postępowania reklamacyjnego. Należy przy tym podkreślić, że Odwołującemu przysługiwały, zgodnie z ustawą Pzp, środki ochrony prawnej na czynność modyfikacji specyfikacji istotnych warunków zamówienia, tak jak na każdą odrębną czynność Zamawiającego, dokonaną w trakcie prowadzenia postępowania o udzielenie zamówienia publicznego. Izba nie rozpatrywała także zarzutu zgłoszonego przez Odwołującego na rozprawie, dotyczącego, określenia przez Zamawiającego w siwz, wymogu wskazania przez wykonawcę w ofercie wyłącznie ceny brutto za realizację przedmiotu zamówienia i cen jednostkowych brutto tj. bez wymogu wskazania przez wykonawcę stawki lub kwoty podatku VAT. Zgodnie z treścią przepisu art. 191 ust. 3 zd. 2 ustawy Pzp, orzekając w postępowaniu odwoławczym, Izba z urzędu bierze pod uwagę okoliczności skutkujące unieważnieniem postępowania. W przedmiotowym postępowaniu Izba nie stwierdziła okoliczności, które uzasadniają zastosowanie powyższego przepisu. W szczególności Izba zbadała okoliczności, dotyczące modyfikacji siwz, podniesione przez Odwołującego. Zamawiający w oparciu o przepis art. 22 ust. 1 ustawy Pzp określił warunki udziału w postępowaniu w rozdz. IV specyfikacji istotnych warunków zamówienia. W rozdz. V siwz określił wymagane dokumenty, potwierdzające spełnienie tych warunków, a w rozdz. VI siwz opis sposobu dokonywania oceny tych warunków. Postanowienia te nie uległy zmianie od dnia wszczęcia postępowania, a zakres modyfikacji dokonanej przez Zamawiającego w dniu 6 marca 2008r. nie miał żadnego wpływu na treść i zakres warunków udziału w postępowaniu oraz sposób dokonywania oceny spełnienia tych warunków, określone w specyfikacji. W tym stanie faktycznym Izba stwierdziła, że Zamawiający nie naruszył art. 38 ust. 5 ustawy Pzp. Zamawiający, stosownie do przepisu art. 38 ust. 6 ustawy Pzp, jest zobowiązany do przedłużenia terminu składania ofert, jeżeli w wyniku modyfikacji niezbędny jest dodatkowy czas na wprowadzenie zmian do oferty. Zamawiający posiada zatem prawo do oceny jaki dodatkowy czas jest niezbędny na wprowadzenie zmian. W przedmiotowym postępowaniu od momentu modyfikacji do upływu terminu składania ofert pozostało 11 dni. Zamawiający uznał, że powyższy czas jest wystarczający, aby wykonawcy mogli dokonać zmian w ofertach na skutek dokonanej modyfikacji, co nie narusza dyspozycji wyżej przywołanego przepisu. Izba nie doszukała się także w modyfikacji siwz wprowadzenia przez Zamawiającego zmiany w zakresie opisu przedmiotu zamówienia. Wprowadzona modyfikacją zmiana warunków gwarancji i postępowania reklamacyjnego nie stanowi zmiany w zakresie opisu przedmiotu zamówienia, a z istoty instytucji modyfikacji wynika, że służy ona do wprowadzania nowych treści do siwz tj. takich treści, które nie były zawarte w siwz. Izba nie stwierdziła naruszenia przez Zamawiającego w przedmiotowym postępowaniu przepisów ustawy Pzp, wskazanych przez Odwołującego. W świetle powyższego Izba nie stwierdziła przesłanek unieważnienia postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, stosownie do treści przepisu art. 93 ust. 1 ustawy Pzp. Biorąc za podstawę stan rzeczy, ustalony w toku postępowania Izba orzekła jak w sentencji na podstawie art. 191 ust. 1 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych. O kosztach postępowania orzeczono na podstawie art. 191 ust. 6 i 7 ustawy Prawo zamówień publicznych tj. stosownie do wyniku postępowania. Stosownie do art. 194 i 195 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2006 r. Nr 164, poz. 1163, z późn. zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych do Sądu Okręgowego w Warszawie. Przewodniczący: ……………………………… Członkowie: ……………………………… ……………………………… _________ * niepotrzebne skreślić
Potrzebujesz pomocy prawnej?
Asystent AI przeanalizuje Twoje pytanie w oparciu o orzecznictwo, przepisy i doktrynę — jak rozmowa z ekspertem.
Zadaj pytanie Asystentowi AI