KIO/UZP 1321/08
Podsumowanie
Przejdź do pełnego tekstuKrajowa Izba Odwoławcza oddaliła odwołanie wykonawcy Warbud S.A. od decyzji zamawiającego o odrzuceniu jego oferty i unieważnieniu postępowania przetargowego, uznając, że mimo błędów zamawiającego, wynik postępowania nie uległby zmianie.
Wykonawca Warbud S.A. wniósł odwołanie do Krajowej Izby Odwoławczej po tym, jak zamawiający odrzucił jego ofertę z powodu niezgodności kosztorysu ofertowego ze specyfikacją i unieważnił postępowanie przetargowe. Izba uznała, że zamawiający błędnie odrzucił ofertę, powołując się na nieobowiązujące przepisy i nieprecyzyjne wyjaśnienia. Jednakże, ze względu na przepisy Prawa zamówień publicznych, Izba nie mogła rozpoznać zarzutu dotyczącego unieważnienia postępowania, a samo naruszenie przepisów w zakresie odrzucenia oferty nie miało wpływu na wynik postępowania, którym było unieważnienie. W konsekwencji, Izba oddaliła odwołanie.
Sprawa dotyczyła odwołania wniesionego przez Warbud S.A. od decyzji zamawiającego (Urząd Miejski w Słupsku) o odrzuceniu oferty wykonawcy oraz o unieważnieniu postępowania przetargowego na "Remont Nabrzeża Słowińskiego w porcie Łeba". Zamawiający odrzucił ofertę Warbud S.A. (oraz Hydrobudowa S.A.) na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp, uznając, że załączony kosztorys ofertowy nie spełniał wymagań specyfikacji, a następnie unieważnił postępowanie na podstawie art. 93 ust. 1 pkt 4 Pzp, ponieważ cena najkorzystniejszej oferty przekroczyła przeznaczone na sfinansowanie zamówienia środki. Warbud S.A. wniósł protest, a następnie odwołanie, zarzucając naruszenie przepisów Pzp, w tym art. 7 ust. 1, art. 89 ust. 1 pkt 2 i art. 93 ust. 1 pkt 4. Głównym zarzutem było bezzasadne odrzucenie oferty z powodu rzekomej niezgodności kosztorysu z wymaganiami. Odwołujący argumentował, że zamawiający nie sprecyzował w specyfikacji wymagań dotyczących stopnia precyzji kosztorysu, a jego wyjaśnienia z 9 października 2008 r. nie stanowiły modyfikacji specyfikacji w sposób wiążący. Ponadto, zamawiający powoływał się na nieobowiązujące rozporządzenie Ministra Infrastruktury oraz na branżowe opracowania, które nie są źródłem powszechnie obowiązującego prawa. Krajowa Izba Odwoławcza, rozpoznając odwołanie, uznała, że zamawiający rzeczywiście naruszył przepisy Pzp, bezpodstawnie odrzucając ofertę Warbud S.A. Izba stwierdziła, że zamawiający nie mógł powoływać się na nieobowiązujące przepisy ani na branżowe opracowania, zwłaszcza że jego własne wyjaśnienia z 9 października 2008 r. sugerowały, że wykonawca sam decyduje o uwzględnieniu pewnych składników cenotwórczych. Jednakże, Izba nie mogła rozpoznać zarzutu dotyczącego naruszenia art. 93 ust. 1 pkt 4 Pzp (unieważnienie postępowania) ze względu na ograniczenia wynikające z art. 184 ust. 1a Pzp, który wyłącza prawo do odwołania od rozstrzygnięcia protestu w sprawie unieważnienia postępowania o wartości poniżej określonego progu. Izba podkreśliła, że nawet gdyby uznała zasadność zarzutu odrzucenia oferty, to nie miałoby to wpływu na wynik postępowania, którym było unieważnienie. W związku z tym, na podstawie art. 191 ust. 1 i 1a Pzp, Izba była zobligowana oddalić odwołanie. Kosztami postępowania obciążono Warbud S.A.
Asystent AI do analizy prawnej
Przeanalizuj tę sprawę w kontekście orzecznictwa, przepisów i doktryny. Uzyskaj pogłębioną analizę, projekt pisma lub odpowiedź na pytanie prawne.
Zagadnienia prawne (3)
Odpowiedź sądu
Nie, zamawiający nie może odrzucić oferty z tego powodu, jeśli wymagania nie były jasno sprecyzowane, a wyjaśnienia zamawiającego nie stanowiły wiążącej modyfikacji specyfikacji.
Uzasadnienie
Izba uznała, że zamawiający nie sprecyzował wystarczająco wymagań dotyczących kosztorysu ofertowego. Wyjaśnienia zamawiającego z 9 października 2008 r. nie stanowiły wiążącej modyfikacji specyfikacji, a powoływanie się na nieobowiązujące przepisy lub branżowe opracowania było bezpodstawne. Dlatego odrzucenie oferty było bezzasadne.
Rozstrzygnięcie
Decyzja
Oddalenie odwołania
Strona wygrywająca
Zamawiający (Urząd Miejski w Słupsku)
Strony
| Nazwa | Typ | Rola |
|---|---|---|
| Warbud S.A. | spółka | odwołujący |
| Urząd Miejski w Słupsku | instytucja | zamawiający |
| HYDROBUDOWA S.A. | spółka | przystępujący po stronie odwołującego |
Przepisy (13)
Główne
Pzp art. 89 § 1 pkt 2
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Odrzucenie oferty następuje, gdy jej treść jest niezgodna z treścią specyfikacji istotnych warunków zamówienia. W tej sprawie, Izba uznała, że kosztorys ofertowy nie był niezgodny ze specyfikacją z powodu braku precyzyjnych wymagań zamawiającego.
Pzp art. 93 § 1 pkt 4
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Unieważnienie postępowania następuje m.in. gdy cena najkorzystniejszej oferty przewyższa kwotę, którą zamawiający może przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia. Izba nie mogła rozpoznać zarzutu dotyczącego unieważnienia postępowania ze względu na ograniczenia proceduralne.
Pzp art. 184 § ust. 1a
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Wykonawcom, w postępowaniach o wartości mniejszej niż kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 Pzp, odwołanie nie przysługuje od rozstrzygnięcia protestu na unieważnienia postępowania.
Pzp art. 191 § ust. 1
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Izba uwzględnia odwołanie, jeżeli stwierdzi naruszenie przepisów ustawy.
Pzp art. 191 § ust. 1a
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Izba uwzględnia odwołanie, jeżeli stwierdzi naruszenie przepisów ustawy, które miało wpływ lub może mieć istotny wpływ na wynik postępowania.
Pomocnicze
Pzp art. 7 § ust. 1
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Zasada prowadzenia postępowania w sposób zapewniający uczciwą konkurencję i równe traktowanie wykonawców. Naruszona przez bezzasadne odrzucenie oferty.
Pzp art. 38 § ust. 2
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Zamawiający udziela wyjaśnień do specyfikacji na wniosek wykonawcy. Wyjaśnienia te nie mogą stanowić modyfikacji specyfikacji, chyba że zostaną dokonane w odpowiedniej formie.
Pzp art. 179 § ust. 1
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Wykonawca, który poniósł lub może ponieść szkodę w wyniku naruszenia przepisów ustawy, ma interes prawny w korzystaniu ze środków ochrony prawnej.
Pzp art. 181 § ust. 7
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Określa przypadki, w których protest może zostać odrzucony (np. po terminie, przez podmiot nieuprawniony). W tej sprawie protest nie podlegał odrzuceniu.
Pzp art. 191 § ust. 6 i 7
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Przepisy dotyczące orzekania o kosztach postępowania odwoławczego.
Rozporządzenie Ministra Infrastruktury z dnia 24 stycznia 2004 r.
Dotyczyło metod i podstaw sporządzania kosztorysu inwestorskiego. Przestało obowiązywać i nie mogło być podstawą do odrzucenia oferty wykonawcy.
Rozporządzenie Ministra Infrastruktury z dnia 18 maja 2004 r.
Określa metody i podstawy sporządzania kosztorysu inwestorskiego. Zastąpiło poprzednie rozporządzenie.
u.o.c.
Ustawa o cenach
Określa zasady ustalania cen za roboty budowlane.
Argumenty
Skuteczne argumenty
Zamawiający nie sprecyzował wystarczająco wymagań dotyczących kosztorysu ofertowego w specyfikacji. Wyjaśnienia zamawiającego z 9 października 2008 r. nie stanowiły wiążącej modyfikacji specyfikacji. Zamawiający bezpodstawnie powoływał się na nieobowiązujące przepisy i branżowe opracowania. Naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp przez bezzasadne odrzucenie oferty.
Odrzucone argumenty
Zarzut naruszenia art. 93 ust. 1 pkt 4 Pzp przez nieuzasadnione unieważnienie postępowania (nie mógł być rozpoznany przez Izbę). Argument, że naruszenie przepisów w zakresie odrzucenia oferty miało wpływ na wynik postępowania (Izba uznała, że nie miało).
Godne uwagi sformułowania
Definicja kosztorysu szczegółowego jest podana w obowiązujących przepisach rozporządzenia Ministra Infrastruktury z dnia 24 stycznia 2004 r. [...] Jednak skład orzekający uznał, że rozporządzenie to nie ma obecnie mocy obowiązującej Wyjaśnienia zamawiającego z dnia 09.10.2008 r. na pytanie nr 22 nie można traktować jako bezwzględnego wymogu. Zamawiający nie może powoływać się na przykładowe stwierdzenie zawarte w odpowiedzi z dnia 09.10.2008 r. na pytanie nr 22 jako na bezwzględnie obowiązujące i jednoznacznie wyrażone postanowienie specyfikacji. Samo naruszenie przepisów ustawy w zakresie odrzucenia oferty nie będzie miało wpływu na wynik postępowania, gdyż wynikiem tym w rozpatrywanej sprawie jest unieważnienie postępowania.
Skład orzekający
Marek Koleśnikow
przewodniczący
Izabela Kuciak
członek
Emil Kuriata
członek
Informacje dodatkowe
Wartość precedensowa
Siła: Średnia
Powoływalne dla: "Interpretacja wymagań specyfikacji dotyczących kosztorysów ofertowych, znaczenie wyjaśnień zamawiającego, ograniczenia kognicji Krajowej Izby Odwoławczej w sprawach unieważnienia postępowania."
Ograniczenia: Dotyczy specyficznych przepisów Prawa zamówień publicznych i stanu faktycznego sprawy. Ograniczenia wynikające z wartości zamówienia.
Wartość merytoryczna
Ocena: 6/10
Sprawa pokazuje, jak ważne jest precyzyjne formułowanie wymagań w specyfikacji zamówienia publicznego i jak niejasności mogą prowadzić do sporów. Pokazuje również ograniczenia proceduralne w dochodzeniu swoich praw przez wykonawców.
“Niejasna specyfikacja przetargowa kosztowała wykonawcę ofertę – co poszło nie tak?”
Dane finansowe
WPS: 2 300 000 PLN
koszty postępowania: 4064 PLN
koszty postępowania: 4285 PLN
zwrot kosztów: 5936 PLN
Sektor
budownictwo
Twój asystent do analizy prawnej
Zadaj pytanie prawne, zleć analizę orzecznictwa i przepisów, lub poproś o projekt pisma — AI przeszuka ponad 1,4 mln orzeczeń i aktualne akty prawne.
Powiązane tematy
Pełny tekst orzeczenia
Oryginał, niezmienionySygn. akt: KIO/UZP 1321/08 WYROK z dnia 2 grudnia 2008 r. Krajowa Izba Odwoławcza – w składzie: Przewodniczący: Marek Koleśnikow Członkowie: Izabela Kuciak Emil Kuriata Protokolant: Przemysław Śpiewak po rozpoznaniu na posiedzeniu / rozprawie* w dniu / w dniach 28.11.2008 r. w Warszawie odwołania wniesionego przez Warbud S.A., 02-342 Warszawa, al. Jerozolimskie 162a od rozstrzygnięcia przez zamawiającego Urząd Miejski w Słupsku, 76-200 Słupsk, al. Sienkiewicza 18 protestu / protestów* z dnia 28.10.2008 r. przy udziale wykonawcy HYDROBUDOWA S.A., 80-264 Gdańsk, ul. Grunwaldzka 135 zgłaszającego swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie odwołującego. orzeka: 1. Oddala odwołanie. 2. Kosztami postępowania obciąża Warbud S.A., 02-342 Warszawa, al. Jerozolimskie 162a i nakazuje: 1) zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych koszty w wysokości 4 064 zł 00 gr (słownie: cztery tysiące sześćdziesiąt cztery złote zero groszy) z kwoty wpisu uiszczonego przez Warbud S.A., 02-342 Warszawa, al. Jerozolimskie 162a; 2) dokonać wpłaty kwoty 4285 zł 00 gr. (słownie: cztery tysiące dwieście osiemdziesiąt pięć złotych zero groszy) przez Warbud S.A., 02-342 Warszawa, al. Jerozolimskie 162a na rzecz Urzędu Miejskiego w Słupsku, 76-200 Słupsk, al. Sienkiewicza 18, stanowiącej uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika oraz kosztów noclegu; 3) dokonać wpłaty kwoty 0 zł 0 gr (słownie: xxx) przez xxx na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych na rachunek dochodów własnych UZP; 4) dokonać zwrotu kwoty 5 936 zł 00 gr (słownie: pięć tysięcy dziewięćset trzydzieści sześć złotych zero groszy) z rachunku dochodów własnych Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz Warbud S.A., 02-342 Warszawa, al. Jerozolimskie 162a. U z a s a d n i e n i e Zamawiający, Urząd Morski w Słupsku Al. Sienkiewicza 18, 76-200 Słupsk wszczął postępowanie w trybie przetargu nieograniczonego na „Remont Nabrzeża Słowińskiego w porcie Łeba – I etap” – szacunkowa wartość zamówienia 2 300 000 zł. 09.10.2008 r. (pismo z 08.10.2008 r.) w trybie art. 38 ust. 2 Pzp zamawiający udzielając wyjaśnień do specyfikacji wskazał, iż cyt. „do oferty należy dołączyć kosztorys ofertowy (szczegółowy) sporządzony na podstawie przedmiaru robót dołączonego do specyfikacji”. Zamawiający nie sprecyzował jednocześnie, co rozumie pod pojęciem „kosztorysu ofertowego szczegółowego”. 23.10.2008 r. zamawiający doręczył wykonawcy Warbud zawiadomienie (1) o odrzuceniu ofert na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2007 r. Nr 223, poz. 1655 oraz z 2008 r. Nr 171, poz. 1058), zwanej dalej w skrócie „Pzp”, gdyż kosztorys załączony przez wykonawców Warbud i Hydrobudowa do oferty nie spełnia wymagań określonych w specyfikacji, (2) o wyborze najkorzystniejszej oferty oraz (3) o unieważnieniu postępowania na podstawie art. 93 ust. 1 pkt 4 Pzp gdyż ceną wybranej oferty jest większa kwota, jaką niż zamawiający może przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia. 28.10 2008 r. wykonawca Warbud wniósł protest na: 1) czynność zamawiającego, polegającą na odrzuceniu oferty protestującego; 2) czynność zamawiającego, polegającą na unieważnieniu postępowania o udzielenie zamówienia publicznego. Zamawiający naruszył zdaniem protestującego art. 93 ust. 1 pkt 4, art. 89 ust. 1 pkt 2 i art. 7 ust. 1 Pzp, w związku z czym protestujący wnosi o unieważnienie tych czynności. Stosownie do pkt 11.4.2 specyfikacji istotnych warunków zamówienia (zwanej dalej „specyfikacją” lub w cytatach „SIWZ”) na ofertę składa się m.in. Kosztorys ofertowy wykonany na podstawie przedmiaru robót oraz dokumentacji projektowej stanowiących załącznik nr 3 do specyfikacji. Jednak specyfikacja nie zawierała żadnego postanowienia dotyczącego stopnia precyzji kosztorysu ofertowego. Protestujący załączył do oferty kosztorys, zawierający wszystkie pozycje przedmiaru robót, sporządzonego przez zamawiającego i uwzględniający wymagania dokumentacji projektowej. Dlatego, zdaniem protestującego, zamawiający nie może przyjąć, że kosztorys ofertowy protestującego nie jest kosztorysem szczegółowym i w konsekwencji nie odpowiada treści specyfikacji. Cena ofertowa za wykonanie robót mieściła się w kwocie, jaką dysponował zamawiający na sfinansowanie przedmiotowego zamówienia. 31.10.2008 r. Do postępowania wszczętego na skutek wniesienia protestu przystąpił wykonawca Hydrobudowa S.A. z siedzibą w Gdańsku i wysunął argumenty i żądania podobne do wniosków protestującego Warbud. Ponadto przystępujący Hydrobudowa stwierdził, że ich oferty zawierają kosztorysy szczegółowe, sporządzone wg wskazań specyfikacji i odpowiedzi z 09.10.2008 r. Pkt 11 i 11.4.2 specyfikacji wskazał, iż na ofertę składa się między innymi kosztorys ofertowy wykonany na podstawie przedmiaru robót oraz dokumentacji projektowej stanowiących załącznik nr 3 do specyfikacji. Wobec nieprecyzyjnego opisu wymagań zamawiającego w przedmiocie dopuszczalnej formy kosztorysu ofertowego, wykonawcy stosując procedurę opisaną w art. 38 ust. 1 Pzp zwrócili się do zamawiającego o wyjaśnienie tej kwestii. Zamawiający wskazał, że cyt. „do oferty należy dołączyć kosztorys ofertowy (szczegółowy) sporządzony na podstawie przedmiaru robót załączonego do SIWZ. Składający ofertę sam decyduje w jakich składnikach cenotwórczych kosztorysu ofertowego (ceny jednostkowe robót wymienionych w przedmiarze załączonym do SIWZ, koszty zakupy, koszty pośrednie lub w wskaźniku zysku) uwzględni pozostałe koszty wymienione w pkt 2.1 a-f SIWZ.”. Przystępujący uznaje za konieczne nawiązanie do treści wyjaśnień udzielonych przez zamawiającego w dniu 09.10.2008 r. Wyrok Zespołu Arbitrów z 21 sierpnia 2005 r. UZP/ZO/0-2309/06 stanowił cyt. „Aby można było mówić o modyfikacji treści specyfikacji, zamawiający musi swoją wolę w tym zakresie wyraźnie wyartykułować, podając, że dokonuje zmiany SIWZ w opisany sposób. Dopóki tego nie zrobi, udzielone wykonawcom odpowiedzi czy wyjaśnienia moją charakter Interpretacji autorskiej treści SIWZ.”. Ponadto wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 11 grudnia 2007 r. KIO/UZP/1400/07 stanowi, że cyt. „Niezgodność treści oferty z treścią specyfikacji istotnych warunków zamówienia ma miejsce w sytuacji, gdy zaoferowany przedmiot zamówienia nie odpowiada wymaganiom merytorycznym określonym w specyfikacji. Nie dotyczy zatem formy, w jakiej te wymagania zostały spełnione przez Wykonawcę.”. 06.11.2008 r. zamawiający odrzucił protest. Zamawiający powołał się na odpowiedź do pytania nr 22: cyt. „Czy do oferty należy dołączyć kosztorys wykonany na podstawie załączonego do SIWZ przedmiaru a ww. roboty oraz pozostałe niezbędne do wykonania zamówienia uwzględnić w cenach jednostkowych pozostałych robót? Odpowiedź: Do oferty należy dołączyć kosztorys ofertowy (szczegółowy) sporządzony na podstawie przedmiaru robót załączonego do specyfikacji. Składający ofertę sam zdecyduje jakich składnikach cenotwórczych kosztorysu ofertowego (ceny jednostkowe robót wymienionych w przedmiarze załączonym do SIWZ, koszty zakupu, koszty pośrednie lub wskaźniku zysku) uwzględni pozostałe koszty wymienione w pkt 2.1 a-f SIWZ”. W treści odpowiedzi zamawiający podał, że kosztorys powinien zawierać ceny jednostkowe, koszty zakupu, koszty pośrednie i wskaźnik zysku. Definicja kosztorysu szczegółowego jest podana w przepisach rozporządzenia Ministra Infrastruktury z dnia 24 stycznia 2004 r. w sprawie metod i podstaw sporządzania kosztorysu inwestorskiego (Dz. U. Nr 18, poz. 172). Obecnie sytuacja prawna w zakresie cen za roboty budowlane określona jest ustawą z dnia 5 lipca 2001 r. o cenach (Dz. U. Nr 97, poz. 1050). Ceny towarów usług uzgadniają strony zawierające umowę”. W związku ze zmianą prawną na rynku budowlanym funkcjonują opracowania wydane przez Stowarzyszenie Kosztorysantów Budowlanych i Zrzeszenie Biur Kosztorysowania Budowlanego pn. „Środowiskowe metody kosztorysowania robót budowlanych”. W tym opracowaniu są do wyboru dwie możliwości sporządzania kosztorysów: 1) kosztorys opracowany metodą uproszczoną; 2) kosztorys opracowany metodą szczegółową. Zamawiający żądał kosztorysu szczegółowego, ze względu na zakładane odbiory częściowe robót, do których rozliczenia potrzebne są ceny jednostkowe podane w kosztorysie ofertowym. Na etapie badania ofert zamawiający ma możliwość ustosunkowania się do przyjętych w nich cen jednostkowych, które mogą znacząco odbiegać od średnich cen spotykanych na rynku budowlanym, zażądać od wykonawcy wyjaśnień i w konsekwencji ich rozpatrzenia uznać bądź odrzucić ofertę. Wobec powyższego sporządzony kosztorys przez wnoszącego protest nie spełniał wymogów specyfikacji, ponieważ miał on formę kosztorysu uproszczonego w którym, brakuje czynników cenotwórczych [ceny jednostkowe R (robocizna), M (materiały), S (sprzęt), koszty zakupu, koszty pośrednie, zysk] wymienionych w odpowiedzi na ww. zapytanie wykonawcy. 12.11.2008 r. wykonawca Warbud złożył odwołanie (11.11.2008 r. jest świętem). Odwołujący zarzucił w szczególności zamawiającemu naruszenie następujących przepisów: art. 7 ust. 1 i art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp przez bezzasadne odrzucenie oferty odwołującego, art. 93 ust. 1 pkt 4 Pzp przez nieuzasadnione unieważnienie postępowania. odwołujący wniósł o: 1) unieważnienie czynności unieważnienia postępowania; 2) unieważnienie czynności odrzucenia oferty odwołującego; 3) powtórzenia czynności badania i oceny ofert; 4) dokonanie wyboru jako najkorzystniejszej oferty złożonej przez odwołującego. W dniu 9 października 2008 r. udzielając wyjaśnień do specyfikacji zamawiający wskazał, iż „do oferty należy dołączyć kosztorys ofertowy (szczegółowy) sporządzony na podstawie przedmiaru robót dołączonego do SIWZ”. W ocenie zamawiającego taka odpowiedź oznaczała „że kosztorys powinien zawierać ceny jednostkowe, koszty zakupu, koszty pośrednie i wskaźnik zysku oraz uwzględniać pozostałe koszty wymienione w pkt 2.1 a-f SIWZ”. Zamawiający, wskazując na wadliwość oferty odwołującego, dopiero w rozstrzygnięciu protestu stwierdził, iż „Definicja kosztorysu szczegółowego jest podana w obowiązujących przepisach rozporządzenia Ministra Infrastruktury z dnia 24 stycznia 2004 r. w sprawie metod i podstaw sporządzania kosztorysu inwestorskiego (Dz. U. Nr 18, poz. 172)”. Rozporządzenie, na które powołuje się zamawiający przestało obowiązywać w dniu 22 czerwca 2004 r. Powoływanie się na definicje w nim zawarte jest zatem bezpodstawne. Definicja zawarta w nieobowiązującym akcie prawnym nie może wiązać wykonawcy, a tym bardziej wywoływać skutków w postaci odrzucenia jego oferty. Ponadto, rozporządzenie to dotyczyło kosztorysu inwestorskiego, a więc kosztorysu sporządzanego przez zamawiającego, co również uniemożliwia odrzucenie oferty wykonawcy z powołaniem się na przepisy tego rozporządzenia. Zamawiający podniósł, iż na rynku budowlanym funkcjonują opracowania wydane przez Stowarzyszenie Kosztorysantów Budowlanych i Zrzeszenie Biur Kosztorysowania Budowlanego pn.: „Środowiskowe metody kosztorysowania robót budowlanych”. Jednak opracowanie to nie jest źródłem powszechnie obowiązującego prawa, zamawiający mógłby odrzucić ofertę odwołującego z powodu niezgodności załączonego do niej kosztorysu z wytycznymi zawartymi w przywołanym wyżej opracowaniu, wyłącznie gdyby w specyfikacji w sposób wyraźny zawarłby polecenie sporządzenia kosztorysu w oparciu o wskazana w tym opracowaniu konkretną metodę. Zamawiający podnosi również, iż kosztorys szczegółowy był mu potrzebny, gdyż cyt. „Na etapie badania ofert zamawiający ma możliwość ustosunkowania się do przyjętych w nich cen jednostkowych, które mogą znacząco odbiegać od średnich cen spotykanych na rynku budowlanym, poprosić oferenta o wyjaśnienie i w konsekwencji tegoż, uznać bądź odrzucić ofertę.”. Pogląd, iż zamawiający mógłby odrzucić ofertę na podstawie cen jednostkowych, znacząco odbiegających od średnich cen spotykanych na rynku budowlanym nie znajduje uzasadnienia w obowiązujących przepisach prawa, a także w ustalonej linii orzeczniczej Krajowej Izby Odwoławczej i Zespołów Arbitrów. 19.11.2008 r. wykonawca Hydrobudowa przystąpił do postępowania odwoławczego po stronie odwołującego. Przystępujący stwierdził, że sam zamawiający w treści uzasadnienia do decyzji z dnia 6 listopada 2008 r. wskazuje, iż przedmiar robót był wystarczająco szczegółowy do sporządzenia na jego podstawie kosztorysu ofertowego „szczegółowego”. Wobec, zaś niewskazania przez zamawiającego metody kosztorysowania wykonawcy – Warbud i Hydrobudowa – zgodnie z treścią specyfikacji, sporządzili kosztorysy w oparciu o kalkulację własną. Protest został odrzucony przez zamawiającego, a może on być odrzucony, zgodnie z art. 181 ust. 7 Pzp, gdy protest jest wniesiony po terminie, wniesiony przez podmiot nieuprawniony lub jest niedopuszczalny na podstawie art. 181 ust. 6 Pzp, tj. wniesiony został po zawarciu umowy, a żadna z powołanych okoliczności nie miała miejsca, dlatego zdaniem przystępującego nie powinno mieć miejsca odrzucenie protestu. Na podstawie dokumentacji, stanowisk stron i przystępującego przedstawionych ustnie podczas rozprawy – skład orzekający Izby ustalił i zważył co następuje: Na wstępie Krajowa Izba Odwoławcza stwierdziła, że odwołujący legitymuje się interesem prawnym w korzystaniu ze środków ochrony prawnej, o którym stanowi art. 179 ust. 1 Pzp. Wykonawca Warbud zarzucił w szczególności zamawiającemu naruszenie przepisu art. 7 ust. 1 i art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp przez bezzasadne odrzucenie oferty odwołującego. Skład orzekający Izby podziela stanowisko zamawiającego. Zamawiający w dniu 9 października 2008 r. – udzielając wyjaśnień na pytania wykonawców – wskazał, iż cyt. „do oferty należy dołączyć kosztorys ofertowy (szczegółowy) sporządzony na podstawie przedmiaru robót dołączonego do SIWZ”. W ocenie zamawiającego taka odpowiedź oznaczała cyt. „że kosztorys powinien zawierać ceny jednostkowe, koszty zakupu, koszty pośrednie i wskaźnik zysku oraz uwzględniać pozostałe koszty” wymienione specyfikacji. Zamawiający, wskazując na wadliwość oferty odwołującego, w rozstrzygnięciu protestu stwierdził, iż „Definicja kosztorysu szczegółowego jest podana w obowiązujących przepisach rozporządzenia Ministra Infrastruktury z dnia 24 stycznia 2004 r. w sprawie metod i podstaw sporządzania kosztorysu inwestorskiego (Dz. U. Nr 18, poz. 172)”. Jednak skład orzekający uznał, że rozporządzenie to nie ma obecnie mocy obowiązującej, gdyż zostało uchylone w dniu 22 czerwca 2004 r., czyli w dniu wejścia w życie rozporządzenia Ministra Infrastruktury z dnia 18 maja 2004 r. w sprawie określenia metod i podstaw sporządzania kosztorysu inwestorskiego, obliczania planowanych kosztów prac projektowych oraz planowanych kosztów robót budowlanych określonych w programie funkcjonalno-użytkowym (Dz. U. Nr 130, poz. 1389). Definicja zawarta w nieobowiązującym akcie prawnym nie może wiązać wykonawców, a tym bardziej wywoływać skutków w postaci odrzucenia ich ofert. Ponadto, rozporządzenie to dotyczyło kosztorysu inwestorskiego, czyli kosztorysu sporządzanego przez zamawiającego, a więc także nie może obowiązywać w sprawie sporządzania kosztorysu ofertowego. Dlatego zamawiający bezpodstawnie powołuje się na te przepisy odrzucając ofertę wykonawcy. Również zamawiający próbował wykazać, że na rynku budowlanym powszechnie funkcjonują opracowania wydane przez Stowarzyszenie Kosztorysantów Budowlanych i Zrzeszenie Biur Kosztorysowania Budowlanego pn.: „Środowiskowe metody kosztorysowania robót budowlanych”, gdzie znajdują się definicje kosztorysu szczegółowego i kosztorysy ofertowe wykonawców nie spełniają wszystkich obwarowań zawartych w tych definicjach. Skład orzekający Izby stwierdza, że opracowanie takie nie może być uznawane jako powszechnie obowiązujące źródło prawa. Dlatego zamawiający mógłby powoływać się na nie tylko w przypadku, gdyby w specyfikacji w sposób wyraźny zawarł postanowienie o sporządzeniu kosztorysu na podstawie metody wskazanej w tym opracowaniu. Jednak zamawiający nie przywołał tego ani żadnego innego opracowania w specyfikacji ani nie dokonał modyfikacji specyfikacji, aby wykonawcy dostosowali swoje kosztorysy ofertowe do jakiegoś kanonu. Wprost przeciwnie, zamawiający szczególnie w odpowiedzi z 09.10.2008 r. na pytanie nr 22 stwierdził, że cyt. „Do oferty należy dołączyć kosztorys ofertowy (szczegółowy) sporządzony na podstawie przedmiaru robót załączonego do SIWZ. Składający ofertę sam zdecyduje w jakich składnikach cenotwórczych kosztorysu ofertowego (ceny jednostkowe robót wymienionych w przedmiarze załączonym do SIWZ, koszty zakupu, koszty pośrednie lub wskaźniku zysku) uwzględni pozostałe koszty wymienione w pkt 2.1 a-f SIWZ.”. Ma rację odwołujący stwierdzając, że takiego stwierdzenia napisanego w nawiasie odpowiedzi przez zamawiającego nie można traktować jako bezwzględnego wymogu. Oprócz formy językowej tej wypowiedzi należy stwierdzić, że również odpowiedź nr 22 nie stanowiła modyfikacji specyfikacji, gdyż zamawiający nie zastosował się w najmniejszym zakresie do dyspozycji art. 38 ust. 4, 6 i 7 Pzp w brzmieniu obowiązującym w dniu 9 października 2008 r. Dlatego zdaniem składu orzekającego Izby, zamawiający nie może powoływać się na przykładowe stwierdzenie zawarte w odpowiedzi z dnia 09.10.2008 r. na pytanie nr 22 jako na bezwzględnie obowiązujące i jednoznacznie wyrażone postanowienie specyfikacji, na którego podstawie mógł żądać zawarcia w kosztorysie ofertowym określonych elementów. Dlatego zamawiający nie może stwierdzić, że treść oferty odwołującego nie jest zgodna z treścią specyfikacji. Takie postępowanie zamawiającego stanowi naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp. Specyfikacja zawierała tylko ogólne postanowienie, że kosztorys ofertowy ma być sporządzony zgodnie z przedmiarem, w którym brak dyspozycji odnośnie wpisania przez wykonawcę składników cenotwórczych. Kosztorysy ofertowe odwołującego i przystępującego spełniają wymagania zamawiającego. Stwierdzenie zamawiającego, że kosztorys szczegółowy był mu potrzebny, gdyż cyt. „Na etapie badania ofert zamawiający ma możliwość ustosunkowania się do przyjętych w nich cen jednostkowych, które mogą znacząco odbiegać od średnich cen spotykanych na rynku budowlanym, poprosić oferenta o wyjaśnienie i w konsekwencji tegoż, uznać bądź odrzucić ofertę.” nie może zostać uznane jako zasadne przez skład orzekający Izby, gdyż nie wynika z żadnego przepisu prawa. Podczas rozprawy zamawiający stwierdził, że przez pomyłkę napisał, że odrzuca protest. Mimo użycia tego słowa, zamawiający oddalił protest i tak formalnie postąpił, gdyż uzasadnił swoje postępowania zgodnie z przepisami dotyczącymi oddalenia, a nie odrzucenia protestu. Również w trakcie rozprawy zamawiający stwierdził, że przedłużenia obowiązywania wadium (dokumenty okazane podczas rozprawy) zostały wniesione prawidłowo i nie minął termin związania ofert odwołującego ani przystępującego. Wobec tego mają oni interes prawny we wniesieniu odwołania i przystąpienia do odwołania. W zakresie zarzutu naruszenia art. 93 ust. 1 pkt 4 Pzp przez nieuzasadnione unieważnienie postępowania skład orzekający Izby stwierdza, że odwołanie nie przysługuje od rozstrzygnięcia protestu na unieważnienia postępowania, co wynika z przepisu art. 184 ust. 1a Pzp – wykonawcom, w postępowaniach o wartości mniejszej niż kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 Pzp, odwołanie nie przysługuje od rozstrzygnięcia protestu na unieważnienia postępowania. Brzmienie art. 184 ust. 1a Pzp będącego podstawą rozstrzygnięcia w zakresie tego zarzutu wynika z art. 4 ust. 2 ustawy z dnia 4 września 2008 r. o zmianie ustawy – Prawo zamówień publicznych oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. Nr 171, poz. 1058). W zakresie unormowania art. 184 ust. 1a Pzp, w brzmieniu obowiązującym od 24 października 2008 r., w postępowaniu o wartości mniejszej niż kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 Pzp, odwołanie nie przysługuje od rozstrzygnięcia protestu dotyczącego unieważnienia postępowania. Dlatego skład orzekający Izby pozostawia bez rozpoznania odwołanie w zakresie naruszenia przepisów art. 93 ust. 1 pkt 4 Pzp dotyczących unieważnienia postępowania. Skład orzekający Izby, mimo potwierdzenia się zarzutu bezpodstawnego odrzucenia oferty przez zamawiającego, nie może rozpoznawać odwołania w zakresie wykraczającym poza unormowanie art. 184 ust. 1a Pzp. Przepis ten stanowi, że w postępowaniu na roboty budowlane o wartości mniejszej niż równowartość 5 150 000 euro, odwołanie nie przysługuje m.in. od rozstrzygnięcia protestu w zakresie unieważnienia postępowania. Ponadto, zgodnie z art. 191 ust. 1a Pzp, Izba uwzględnia odwołanie, jeżeli stwierdzi naruszenie przepisów ustawy, które miało wpływ lub może mieć istotny wpływ na wynik postępowania. Samo naruszenie przepisów ustawy w zakresie odrzucenia oferty nie będzie miało wpływu na wynik postępowania, gdyż wynikiem tym w rozpatrywanej sprawie jest unieważnienie postępowania. Wobec braku kognicji Izby do rozstrzygania odwołania w tym zakresie – wynik postępowania nie może ulec zmianie, bez względu na uznanie zasadności bądź bezpodstawności odrzucenia oferty. Dlatego, na podstawie art. 191 ust. 1 i 1a Pzp, Izba jest zobligowana oddalić odwołanie. Mając powyższe na uwadze Izba orzekła jak w sentencji na podstawie art. 191 ust. 1 Pzp. O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 191 ust. 6 i 7 Pzp, czyli stosownie do wyniku postępowania, uwzględniając koszty uczestników postępowania odwoławczego związane z dojazdem na wyznaczone posiedzenie w wysokości 4 285 zł na podstawie kopii faktur złożonych do akt sprawy, zgodnie z § 4 ust. 1 pkt 2 lit. a rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 9 lipca 2007r. w sprawie wysokości oraz sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. z 2007 r., Nr 128, poz. 886 oraz z 2008 r. Nr 182, poz. 1122). Stosownie do art. 194 i 195 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2007 r. Nr 223, poz. 1655 oraz z 2008 r. Nr 171, poz. 1058) na niniejszy wyrok/postanowienie* – w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych do Sądu Okręgowego w Słupsku. Przewodniczący: ……………………………… Członkowie: ……………………………… ……………………………… _________ * niepotrzebne skreślić
Potrzebujesz pomocy prawnej?
Asystent AI przeanalizuje Twoje pytanie w oparciu o orzecznictwo, przepisy i doktrynę — jak rozmowa z ekspertem.
Zadaj pytanie Asystentowi AI