KIO 78/12

Krajowa Izba OdwoławczaWarszawa2013-01-24
SAOSinnezamówienia publiczneŚredniainne
prawo zamówień publicznychKIOITSsystemy transportowewarunki udziałutermin realizacjikary umownespecyfikacja istotnych warunków zamówienia

Krajowa Izba Odwoławcza oddaliła odwołanie wykonawcy w przetargu na system ITS, uznając, że zamawiający prawidłowo określił warunki udziału i nie naruszył przepisów prawa zamówień publicznych.

Wykonawca Sprint S.A. wniósł odwołanie do Krajowej Izby Odwoławczej, kwestionując treść ogłoszenia o zamówieniu publicznym na dostawę i montaż systemu ITS przez Gminę Olsztyn. Zarzuty dotyczyły m.in. braku szczegółowego opisu przedmiotu zamówienia, zbyt krótkiego terminu realizacji oraz nieprawidłowego określenia kar umownych i warunków udziału w postępowaniu. Izba oddaliła odwołanie, uznając, że zamawiający nie naruszył przepisów Pzp, a warunki udziału były proporcjonalne do przedmiotu zamówienia.

Krajowa Izba Odwoławcza rozpoznała odwołanie firmy Sprint S.A. dotyczące postępowania o udzielenie zamówienia publicznego na dostawę i montaż systemu ITS, prowadzonego przez Gminę Olsztyn. Wykonawca zarzucał zamawiającemu naruszenie przepisów Prawa zamówień publicznych, w tym art. 7 ust. 1 i art. 22 ust. 4. Główne zastrzeżenia dotyczyły braku wymogu podania w ofercie opisu oferowanego systemu, co zdaniem odwołującego uniemożliwiało weryfikację zgodności z SIWZ. Ponadto, wykonawca kwestionował zbyt krótki termin realizacji zamówienia (do 31 października 2014 r.) oraz sposób określenia kar umownych za opóźnienie, domagając się zastąpienia terminu „opóźnienie” przez „zwłokę”. Podnoszono również zarzuty dotyczące warunków udziału w postępowaniu, w szczególności wymogu wykazania się doświadczeniem w realizacji systemu poboru opłat zamiast systemu automatycznego rozpoznawania tablic rejestracyjnych, a także dopuszczenia wykazania się doświadczeniem na podstawie wielu umów. Krajowa Izba Odwoławcza oddaliła odwołanie. Uzasadniła, że zamawiający nie miał obowiązku żądania szczegółowego opisu systemu, a określenie terminu realizacji datą kalendarzową nie naruszało przepisów, zwłaszcza przy przewidzianych możliwościach zmian umowy. Izba uznała, że kary umowne za opóźnienie były nieprawidłowo określone, jednak zamawiający dokonał już modyfikacji, zastępując „opóźnienie” przez „zwłokę”, co zniwelowało wpływ tego naruszenia na wynik postępowania. W kwestii warunków udziału, Izba stwierdziła, że są one związane z przedmiotem zamówienia i proporcjonalne, a zamawiający miał prawo nadać priorytet doświadczeniu w realizacji systemów związanych z transportem publicznym, takich jak system poboru opłat. W konsekwencji, odwołanie zostało oddalone, a wykonawca obciążony kosztami postępowania.

Asystent AI do analizy prawnej

Przeanalizuj tę sprawę w kontekście orzecznictwa, przepisów i doktryny. Uzyskaj pogłębioną analizę, projekt pisma lub odpowiedź na pytanie prawne.

Analiza orzecznictwa Badanie przepisów Odpowiedzi na pytania Drafting pism
Wypróbuj Asystenta AI

Zagadnienia prawne (5)

Odpowiedź sądu

Nie, zamawiający nie naruszył przepisów Prawa zamówień publicznych. Brak takiego wymogu dotyczy wszystkich wykonawców jednakowo i nie narusza uczciwej konkurencji. Opis oferowanego systemu zalicza się do dokumentów, których zamawiający może, ale nie musi żądać.

Uzasadnienie

Izba stwierdziła, że zamawiający nie ma obowiązku żądania od wykonawców dokumentów potwierdzających zgodność oferowanego przedmiotu z wymaganiami. Art. 25 ust. 1 pkt 2 Pzp określa uprawnienie, a nie obowiązek zamawiającego.

Rozstrzygnięcie

Decyzja

oddalenie_odwolania

Strona wygrywająca

zamawiający

Strony

NazwaTypRola
Sprint Spółka Akcyjnaspółkawykonawca
Gmina Olsztyninstytucjazamawiający

Przepisy (14)

Główne

Pzp art. 7 § ust. 1

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Zamawiający nie naruszył zasady równego traktowania i uczciwej konkurencji poprzez nieżądanie opisu oferowanego systemu, określenie terminu realizacji datą kalendarzową, ani poprzez sposób określenia kar umownych za opóźnienie (choć stwierdzono naruszenie, zostało ono naprawione).

Pzp art. 22 § ust. 4

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Zamawiający nie naruszył zasady proporcjonalności w stosunku do przedmiotu zamówienia przy określaniu warunków udziału w postępowaniu dotyczących wiedzy i doświadczenia.

Pomocnicze

Pzp art. 180 § ust. 1

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Granice kognicji Izby w rozpoznawaniu odwołania.

Pzp art. 192 § ust. 2

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Obowiązek Izby uwzględnienia odwołania tylko w sytuacji naruszenia przepisów ustawy, które miało lub może mieć istotny wpływ na wynik postępowania.

Pzp art. 192 § ust. 7

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Izba jest związana granicami zarzutów podniesionych w odwołaniu.

Pzp art. 198a

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Prawo do skargi na wyrok KIO.

Pzp art. 198b

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Prawo do skargi na wyrok KIO.

k.c. art. 483

Kodeks cywilny

Podstawa do zastrzegania kar umownych.

k.c. art. 471

Kodeks cywilny

Zakres odpowiedzialności odszkodowawczej dłużnika.

k.c. art. 742

Kodeks cywilny

Obowiązek dłużnika zachowania należytej staranności.

k.c. art. 743 § § 1

Kodeks cywilny

Możliwość przyjęcia przez dłużnika odpowiedzialności rozszerzonej.

Rozporządzenie Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2009 r. w sprawie rodzaju dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawców, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane art. 5 § ust. 1 pkt 1

Rodzaj dokumentów, jakich może żądać zamawiający.

Rozporządzenie Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzaju kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania art. 3 § ust. 1

Wysokość i sposób pobierania wpisu od odwołania.

Rozporządzenie Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzaju kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania art. 5 § ust. 3 pkt. 1

Rodzaj kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposób ich rozliczania.

Argumenty

Skuteczne argumenty

Zamawiający nie naruszył przepisów Pzp poprzez nieżądanie opisu oferowanego systemu. Określenie terminu realizacji zamówienia datą kalendarzową nie jest naruszeniem Pzp. Warunki udziału w postępowaniu są związane z przedmiotem zamówienia i proporcjonalne. Zamawiający miał prawo nadać priorytet doświadczeniu w realizacji systemów związanych z transportem publicznym.

Odrzucone argumenty

Zamawiający naruszył przepisy Pzp poprzez określenie kar umownych za opóźnienie zamiast za zwłokę (choć naruszenie zostało naprawione przez zamawiającego).

Godne uwagi sformułowania

zamawiający nabywa zaoferowany przedmiot w ciemno nie mając możliwości jego weryfikacji na etapie składania ofert zamawiający nie ma obowiązku żądania od wykonawców dokumentów potwierdzających, że oferowany przedmiot odpowiada wymaganiom zamawiającego zalecenie nie może być traktowane jako podstawa do stwierdzenia przez Izbę, że zamawiający naruszył określony obowiązek wynikający z przepisów ustawy Izba stoi na stanowisku, że zamawiający przed określeniem kary za opóźnienie powinien był określić, że wykonawca za opóźnienie w realizacji określonych czynności na mocy przyszłej umowy o zamówienie publiczne będzie odpowiadał. zamawiający ma prawo dokonywać samodzielnego elementów, które będzie oceniał w ramach opisu sposobu dokonywania oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu.

Skład orzekający

Agnieszka Trojanowska

przewodniczący

Informacje dodatkowe

Wartość precedensowa

Siła: Średnia

Powoływalne dla: "Interpretacja przepisów Prawa zamówień publicznych dotyczących opisu przedmiotu zamówienia, terminu realizacji, kar umownych oraz warunków udziału w postępowaniu."

Ograniczenia: Orzeczenie dotyczy specyfiki zamówień na systemy ITS i może wymagać adaptacji do innych rodzajów zamówień.

Wartość merytoryczna

Ocena: 6/10

Sprawa dotyczy kluczowych aspektów przetargów publicznych, takich jak precyzja SIWZ, terminy i kary umowne, co jest istotne dla wykonawców i zamawiających. Analiza warunków udziału w postępowaniu jest również wartościowa.

Kary umowne w przetargach: opóźnienie czy zwłoka? KIO wyjaśnia.

Sektor

transport

Asystent AI dla prawników

Twój asystent do analizy prawnej

Zadaj pytanie prawne, zleć analizę orzecznictwa i przepisów, lub poproś o projekt pisma — AI przeszuka ponad 1,4 mln orzeczeń i aktualne akty prawne.

Analiza orzecznictwa i przepisów
Drafting pism i dokumentów
Odpowiedzi na pytania prawne
Pogłębiona analiza z doktryny

Powiązane tematy

Pełny tekst orzeczenia

Oryginał, niezmieniony
Sygn. akt: KIO 78/12 WYROK z dnia 24 stycznia 2013 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Agnieszka Trojanowska Protokolant: Paweł Nowosielski po rozpoznaniu na rozprawie w Warszawie w dniu 24 stycznia 2013 r. odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 14 stycznia 2013 r. przez wykonawcę Sprint Spółkę Akcyjną z siedzibą w Olsztynie, ul. Jagiellończyka 26 w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego Gminę Olsztyn, Pl. Jana Pawła II nr 1 orzeka: 1. Oddala odwołanie, 2. kosztami postępowania obciąża wykonawcę Sprint Spółkę Akcyjną z siedzibą w Olsztynie, ul. Jagiellończyka 26 i : 2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000zł. 00 gr. (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę Sprint Spółkę Akcyjną z siedzibą w Olsztynie, ul. Jagiellończyka 26 tytułem wpisu od odwołania. Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Olsztynie. Przewodniczący: …………… Sygn. akt KIO 78/13 Uzasadnienie Postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego na dostawę i montaż systemu ITS zostało wszczęte przez zamawiającego Gminę Olsztyn, Pl. Jana Pawła II nr 1 ogłoszeniem w siedzibie i na stronie internetowej opublikowanym także w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej z dnia 3 stycznia 2013r. za numerem 2013/S 002- 002021. W dniu 14 stycznia 2013r. ( 13 stycznia 2013r. – niedziela dzień ustawowo wolny od pracy) odwołujący Sprint Spółka Akcyjna z siedzibą w Olsztynie, ul. Jagiellończyka 26 wniósł odwołanie na treść ogłoszenia o zamówieniu i specyfikacji istotnych warunków zamówienia (siwz). Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie art. 7 ust. 1, art. 22 ust. 4 ustawy z dnia 29 stycznia 2004r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. t.j. z 2010r. nr 113 poz. 759 ze zm. – dalej ustawy) oraz innych wskazanych w treści odwołania przepisów ustawy. Wniósł o nakazanie zamawiającemu dokonania wnioskowanych w treści uzasadnienia zmian w siwz. Odwołujący wniósł również o dokonanie analogicznych modyfikacji ogłoszenia o zamówieniu. Odwołujący wskazał, że jako wykonawca specjalizujący się w realizacji tego typu zamówień posiada interes w uzyskaniu przedmiotowego zamówienia, a tymczasem działania zamawiającego w sposób istotny i nieuzasadniony utrudniają mu uzyskanie tego zamówienia. W uzasadnieniu wskazał, że zamawiający określił swoje wymagania w sposób funkcjonalny, bez wskazywania konkretnych rozwiązań, technologii lub urządzeń. Przy czym zamawiający żąda podania w ofercie wyłącznie ceny za realizację zamówienia, bez jakiegokolwiek opisu przedmiotu oferty. Nie zażądanie od wykonawców opisu oferowanego systemu, co najmniej w zakresie podstawowych rozwiązań, w ocenie odwołującego, uniemożliwia zamawiającemu dokonanie weryfikacji oferty, w szczególności pod kątem oceny zgodności oferowanego rozwiązania z wymaganiami określonymi w siwz. Odwołujący wskazał, że budowa takiego systemu polega w uproszczeniu na doborze i dopasowaniu (wdrożeniu) kilku (pod)systemów informatycznych oferowanych przez różnych producentów, ich integracji oraz na doborze, kalibracji, instalacji i podłączeniu do systemu różnych urządzeń końcowych (detektory, kamery, stacje meteorologiczne, tablice itp.). Wykonawcy powinni zostać zobligowani do wskazania przynajmniej podstawowych elementów systemu, zarówno w zakresie oprogramowania, jak i urządzeń. W przeciwnym wypadku zamawiający nie będzie na etapie postępowania i zawarcia umowy wiedział co jest mu oferowane. Tymczasem nie jest to obojętne dla osiągnięcia zakładanej przez zamawiającego funkcjonalności. Odwołujący podkreślił, że przedmiotem zamówienia nie są dostawy standardowych urządzeń nie różniących się istotnymi parametrami. Zamawiający, w ocenie odwołującego, decyduje się kupić przysłowiowego „kota w worku”: system ITS, o którym nie będzie posiadał żadnej wiedzy. Odwołujący wniósł o rozszerzenie opisu sposobu przygotowania oferty zawartego w siwz o żądanie dołączenia do Formularza Oferty opisu oferowanego systemu zawierającego co najmniej informacje o podstawowych elementach systemu oraz ich parametrach (odwołujący pozostawił do decyzji zamawiającego rozstrzygnięcie co do stopnia szczegółowości wymaganego opisu). Ponadto odwołujący podniósł, że zamawiający określił niezwykle krótki termin realizacji zamówienia: do dnia 31 października 2014 r. Wskazał, że po pierwsze, zważywszy nieznany obecnie okres trwania procedury przetargowej oraz nieznany termin zawarcia umowy - zamawiający nie powinien określać terminu realizacji datą kalendarzowa, lecz okresem od zawarcia umowy. Tylko w ten sposób określony termin realizacji pozwala wykonawcom na weryfikację jego realności, złożenie rzetelnej i wiążącej oferty i w konsekwencji przyjęcie odpowiedzialności za ewentualne uchybienie terminowi. Po drugie, można założyć, że na zrealizowanie zamówienia wykonawca będzie miał niewiele więcej, niż rok. Tymczasem przedmiot zamówienia obejmuje szereg złożonych prac, które muszą być realizowane sukcesywnie, jako następujące po sobie etapy. Odwołujący wskazał, że w szczególności, w pierwszej kolejności musza być wykonane prace koncepcyjne, studialne, następnie prace projektowe, dalej uzgodnienia projektów z właściwymi organami i uzyskiwanie stosownych zgód i decyzji, a w dalszej kolejności roboty budowlane związane budową kanalizacji kablowej, przebudową sygnalizacji świetlnych, a także prace związane z instalacją czujników, kamer, tablic przystankowych, komputerów pokładowych itd. Co do zasady, wdrożenie kolejnych etapów jest warunkowane pomyślnym zakończeniem etapu wcześniejszego. Stąd termin realizacji zamówienia musi stanowić sumę terminów realizacji etapów. W szczególności odnosi się to do etapów prac koncepcyjnych oraz projektowych, które muszą się zakończyć zaakceptowaniem koncepcji przez zamawiającego, uzyskaniem uzgodnień projektowych oraz decyzji administracyjnych oraz uzyskaniem pozwoleń budowlanych, a następnie wybudowaniem systemu zgodnie z zaakceptowaną dokumentacją. Zważywszy konieczny czas trwania tych etapów, w ocenie odwołującego, całkowity czas realizacji zamówienia powinien wynosić co najmniej 18 miesięcy. Odwołujący wniósł o zmianę terminu realizacji poprzez rezygnację z jego określania za pomocą daty kalendarzowej i wyznaczenie terminu poprzez określenie, iż wynosi on 18 miesięcy od daty zawarcia umowy. Dodatkowo odwołujący wskazał, że przewidziane przez zamawiającego kary umowne za opóźnienie w realizacji umowy dodatkowo potęgują niepewność wykonawców i uniemożliwiają rzetelną kalkulacje oferty. W treści załącznika nr 6 do siwz stanowiącego wzór umowy, zarówno w zakresie kar umownych (§7), jak i podstaw odstąpienia od umowy (§10) zamawiający wprowadził pojęcie opóźnienia. Oznacza to, że wykonawca będzie odpowiedzialny za nie dochowanie terminów realizacji zamówienia, niezależnie od tego jakie będą tego przyczyny. Również w sytuacji, gdy opóźnienie wynikać będzie z przyczyn niezależnych od wykonawcy, a nawet z przyczyn leżących po stronie zamawiającego. Tymczasem wykonawca nie ma zwykle żadnego wpływu na okoliczności zewnętrzne oraz na czynności zamawiającego. Nie sposób zatem, aby wykonawca ponosił odpowiedzialność za zdarzenia pozostające poza jego kontrolą. Wykonawca zobowiązany jest zrealizować umowę przy zachowaniu należytej staranności i powinien odpowiadać wobec zamawiającego w przypadku niedochowania tej staranności. Wykonawca, zdaniem odwołującego, nie może przejąć na siebie odpowiedzialności za dochowanie terminu realizacji niezależnie od jakichkolwiek okoliczności, zwłaszcza w sytuacji, gdy termin ten jest określony datą kalendarzową, co oznacza, że składając ofertę wykonawca nie będzie miał nawet świadomości jakim okresem czasu będzie faktycznie dysponował na wdrożenie systemu. Odwołujący wniósł o zastąpienie wyrazu „opóźnienie” w treści §7 i §10 wzoru umowy wyrazem „zwłoka”. W dalszej kolejności odwołujący podniósł, że zamawiający określił warunki udziału w postępowaniu, w szczególności odnoszące się do wiedzy i doświadczenia wykonawców. Jednak, zdaniem odwołującego, wymagania te zostały określone z naruszeniem zasady ustawy Pzp. Zamawiający bowiem wymaga, aby wykonawca wykazał się wykonaniem m. in.: ,,d) jednego zamówienia polegającego na dostawie i uruchomieniu systemu pobierania opłat za usługi komunikacji miejskiej za pomocą karty elektronicznej dla aglomeracji miejskiej, obejmującego dostawę i instalację współpracujących z systemem: - kasowników w minimum 60 pojazdach, - biletomatów mobilnych w minimum 60 pojazdach, - biletomatów stacjonarnych w minimum 20 różnych lokalizacjach.” W ramach realizacji przedmiotowego zamówienia rzeczywiście przewiduje się wykonanie również systemu pobierania opłat za usługi komunikacji miejskiej, jednak co do zasady zamówienia tego typu nie są realizowane jako element systemu ITS. System pobierania opłat ma niewiele wspólnego z systemem ITS i był dotychczas zamawiany zwykle w odrębnych postępowaniach, których przedmiotem było wdrożenie kart elektronicznych (np. Śląska Karta Usług Publicznych, Poznańska Elektroniczna Karta Aglomeracyjna i inne tego typu projekty). Wykonawcy specjalizujący się w realizacji systemów ITS nie realizują projektów karty miejskich, gdyż wymagają one zupełnie innych kwalifikacji, technologii, narzędzi, oprogramowania. śądanie od wykonawców doświadczenia w tym zakresie istotnie utrudnia dostęp do zamówienia do wąskiego grona wykonawców łączących doświadczenie w zakresie systemów ITS oraz karty miejskiej. W przeciwieństwie do systemu pobierania opłat, który nie jest zaliczany do systemu ITS, system rozpoznawania tablic rejestracyjnych jest jednym z ważniejszych elementów (podsystemów) systemu ITS. Jego realizacja jest również wymagana w ramach przedmiotowego zamówienia (rozdz.6 oraz 8 Opisu Przedmiotu Zamówienia). Wykonanie tego podsystemu jest szczególnie trudne, gdyż podsystem automatycznego rozpoznawania tablic rejestracyjnych jest wykorzystywany w kilku podsystemach, takich jak, rejestracja przejazdów na czerwonych świetle, rejestracja przekroczeń prędkości chwilowej oraz kontrola rozpływu strumieni ruchu w układzie komunikacyjnym. W ocenie odwołującego, wydaje się oczywistym, że doświadczenie wykonawcy w realizacji właśnie takiego systemu powinno być jednym z kluczowych warunków udziału w przedmiotowym postępowaniu. Wykonawca, który nigdy nie zrealizował takiego systemu nie będzie w stanie wykonać należycie przedmiotu zamówienia. Powierzając realizację zamówienia wykonawcy nie posiadającemu doświadczenia w tym zakresie zamawiający naraża projekt na bardzo duże ryzyko, graniczące wręcz z pewności, że co najmniej w tym zakresie wdrożony system nie uzyska wymaganej funkcjonalności (zwłaszcza mając na uwadze wcześniejszy zarzut dotyczący braku w ofertach jakiegokolwiek opisu sposobu realizacji systemu przez wykonawców). Odwołujący wniósł o dokonanie modyfikacji opisu sposobu oceny spełniania warunku udziału w postępowaniu dotyczącego wiedzy i doświadczenia poprzez określenie wymagania w zakresie wykonania „systemu automatycznego rozpoznawania tablic rejestracyjnych pojazdów wspierającego sterowanie i zarządzanie ruchem w mieście” i jego wprowadzenie zamiast obecnej treści Rozdziału V pkt 1.2) ppkt d) siwz odnoszącej się do systemu pobierania opłat, ewentualnie obok tego wymagania. Dodatkowo odwołujący podniósł, iż niewłaściwie zostało określone wymaganie co do liczby umów, na podstawie których wykonawca zrealizował określone przez zamawiającego systemy. Zamawiający stwierdził mianowicie, że każdy z systemów wymienionych w podpunktach od a) do e) mógł być wykonany na podstawie oddzielnej umowy. Oznacza to, że każdy z tych systemów mógł być wykonany w innym czasie dla innego klienta i możliwa jest sytuacja, iż w żaden sposób nie zostały one przez wykonawcę zintegrowane, powiązane z innymi elementami systemu ITS. Tymczasem przedmiotem tego zamówienia, tak, jak i olbrzymiej większości innych zamówień tego typu jest budowa zintegrowanego systemu ITS. Przedmiot zamówienia nie składa się z dostawy kilku „klocków”, które można oddzielnie bądź razem kupić, dostarczyć i ułożyć obok siebie. Przedmiotem zamówienia jest zintegrowany system ITS i właśnie integracja poszczególnych jego części stanowi największą trudność w realizacji zamówienia. Zważywszy, że zamawiający (słusznie) dopuszcza możliwość zbudowania jego systemu przy wykorzystaniu elementów pochodzących od różnych producentów, a z drugiej strony (niesłusznie) nie wymaga nawet opisu oferowanych elementów systemu - w jaki sposób miałby uzyskać przeświadczenie, że wybrany wykonawca zrealizuje przedmiot zamówienia. Zdaniem odwołującego, jeżeli wykonawca nigdy nie dokonywał integracji elementów (podsystemów) systemu ITS, to nawet, jeśli dostarczył w przeszłości każdy z tych elementów oddzielnie - nie jest w stanie pokonać największych trudności polegających na integracji systemu, zwłaszcza z elementów pochodzących od różnych producentów. Dlatego odwołujący wniósł o modyfikację zdania zamieszczonego w Rozdziale V pkt 1.2) pod treścią ppkt e) siwz poprzez wykreślenie frazy „lub większej liczby umów (max. pięć umów)” i zastąpienie jej wyrazem „umowy”. W przypadku nie uwzględnienia żądania usunięcia warunku wiedzy i doświadczenia w zakresie systemu poboru opłat, odwołujący wniósł o dopuszczenie możliwości wykazania odrębnej umowy jedynie co do tego systemu. Odwołanie zostało podpisane przez członka zarządu ujawnionego w KRS i upoważnionego do samodzielnej reprezentacji, zgodnie z odpisem z KRS załączonym do odwołania. Kopia odwołania została przekazana zamawiającemu w dniu 14 stycznia 2013r. faksem. W dniu 15 stycznia 2013r. zamawiający zamieścił na swojej stronie internetowej kopię odwołania i wezwał do wzięcia udziału w postępowaniu odwoławczym. Do postępowania odwoławczego nikt nie przystąpił. Izba ustaliła następujący stan faktyczny : Izba dopuściła dowody z dokumentacji postępowania tj. ogłoszenia o zamówieniu i specyfikacji istotnych warunków zamówienia wraz z załącznikami. Na ich podstawie Izba ustaliła, co następuje : W sekcji II.1.5 ogłoszenia o zamówieniu Krótki opis zamówienia lub zakupu zamawiający postanowił : 1. Przedmiotem zamówienia jest zaprojektowanie, dostarczenie oraz instalacja i uruchomienie systemu zarządzania ruchem drogowym i transportem publicznym dla miasta Olsztyna. Zakres rzeczowy zamówienia obejmuje między innymi : 1) instalację nowych urządzeń dla zapewnienia oczekiwanych parametrów użytkowych oraz bezpieczeństwa użytkowników systemu. Zamawiający dopuszcza także możliwość adaptacji istniejącej infrastruktury sterowania ruchem zgodnie z załącznikiem nr 1 do „Opisu przedmiotu zamówienia” 2) rozbudowę terytorialną systemu sterowania ruchem. 3) dostarczenie nowego lub zaadaptowanie istniejącego systemu koordynacji obszarowej, zarządzającej sygnalizacjami ulicznymi, pracującymi w trybie adaptacyjnym. 4) dostarczenie i zintegrowanie z systemem sterowania ruchem systemu zarządzania transportem publicznym i systemu dynamicznej informacji pasażerskiej wraz z priorytetem dla transportu publicznego. 5) instalację systemu monitoringu wspomagającego sterowanie ruchem ulicznym. 6) instalację systemu monitorowania ruchu pojazdów. 7) instalację systemu rejestracji przejazdu na czerwonym świetlne i przekraczania prędkości chwilowej. 8) zainstalowanie systemów łączności dla potrzeb przesyłu informacji pomiędzy urządzeniami systemu. 9) uruchomienie centrum sterowania ruchem oraz centrum dyspozytorskiego dla pojazdów transportu publicznego, w tym wykonanie niezbędnych prac budowlanych, związanych z przebudową przeznaczonych na wyżej wymienione centra pomieszczeń zamawiającego. 10) dostawę systemu i urządzeń biletu elektronicznego. 11) przeprowadzenie szkoleń w oparciu o zasady opisane w „Opisie przedmiotu zamówienia”. 12) wykonanie sieci teletransmisyjnych na terenie miasta Olsztyna, niezbędnej do zrealizowania przedmiotu zamówienia. 13) uruchomienie i zsynchronizowanie całego systemu ITS. 2.Szczegółowy zakres zamówienia zawiera „Opis przedmiotu zamówienia” stanowiący załącznik nr 1 oraz wzór umowy stanowiący załącznik nr 6 do SIWZ. W sekcji II.3 ogłoszenia o zamówieniu Czas trwania zamówienia lub termin realizacji zamawiający wskazał na termin rozpoczęcia realizacji zamówienia - 1.3.2013 i na termin zakończenia - 31.10.2014 W sekcji III.2.3 ogłoszenia o zamówieniu, zamawiający przewidział w zakresie spornym następujące kwalifikacje techniczne : 1. O udzielenie zamówienia publicznego mogą ubiegać się wykonawcy, którzy spełniają warunki udziału w postępowaniu, w szczególności dotyczące: 2) posiadania wiedzy i doświadczenia, W celu potwierdzenia wiedzy i doświadczenia Wykonawcy winni udokumentować zrealizowanie w okresie ostatnich 3 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy w tym okresie, co najmniej: a) jednego zamówienia polegającego na dostawie i uruchomieniu obszarowego systemu sterowania ruchem obejmującego minimum: - 40 skrzyżowań ulicznych z podłączeniem i zaprogramowaniem minimum 40 sterowników sygnalizacji świetlnej, -priorytetowanie pojazdów komunikacji publicznej na przynajmniej 15 skrzyżowaniach i b) jednego zamówienia polegającego na dostawie i uruchomieniu systemu zarządzania transportem publicznym, zarządzającego minimum 60 pojazdami komunikacji miejskiej i c) jednego zamówienia polegającego na dostawie i uruchomieniu systemu dynamicznej informacji pasażerskiej z obsługą minimum 60 pojazdów i 30 tablic informacji przystankowej, i d) jednego zamówienia polegającego na dostawie i uruchomieniu systemu pobierania opłat za usługi komunikacji miejskiej za pomocą karty elektronicznej dla aglomeracji miejskiej , obejmującego dostawę i instalację współpracujących z systemem: - kasowników w minimum 60 pojazdach, - biletomatów mobilnych w minimum 60 pojazdach, - biletomatów stacjonarnych w minimum 20 różnych lokalizacjach. i e) jednego zamówienia polegającego na dostawie i uruchomieniu systemu nadzoru wizyjnego składającego z minimum 50 kamer CCTV. Zamawiający miał uznać warunek za spełniony również wówczas, gdy wyżej wymienione zamówienia były realizowane łącznie ramach jednej lub większej liczby umów (max cztery umowy). Minimalny poziom ewentualnie wymaganych standardów: W celu potwierdzenia, spełnienia przez wykonawców warunków, o których mowa w art. 22 ust. 1 ustawy P.z.p., których opis sposobu spełnienia określony został przez zamawiającego w rozdziale V SIWZ zamawiający żądał następujących oświadczeń i dokumentów: 1) oświadczenie o spełnieniu warunków udziału w postępowaniu, zawarte w pkt. 3 Formularza Ofertowego, 2) wykaz wykonanych, a w przypadku świadczeń okresowych lub ciągłych również wykonywanych, dostaw w zakresie niezbędnym do wykazania spełniania warunku wiedzy i doświadczenia (prace podobne), wykonanych w okresie ostatnich trzech lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy - w tym okresie, z podaniem ich wartości, przedmiotu, dat wykonania i odbioru według wzoru stanowiącego załącznik nr 3 do SIWZ, 3) dokumenty potwierdzające, że dostawy o których mowa w ust. 2 pkt. 2) zostały wykonane lub są wykonywane należycie, W sekcji IV.2.1 ogłoszenia o zamówieniu Kryteria udzielenia zamówienia zamawiający przewidział jedno kryterium – cenę. W sekcji IV.3 ogłoszenia o zamówieniu Informacje dodatkowe zamawiający wskazał: 1. Zamawiający w ogłoszeniu o zamówieniu sekcja II.3) Czas trwania zamówienia lub termin realizacji podał przybliżony termin rozpoczęcia, który nie będzie wiążący dla Zamawiającego i dla Wykonawcy. Termin został ustalony tylko na potrzeby niniejszego ogłoszenia o zamówieniu publicznym. 2. Zamawiający przewiduje możliwość zmiany postanowień Umowy w stosunku do treści oferty Wykonawcy w następujących wypadkach i zakresie: a) terminu realizacji zamówienia i terminów realizacji poszczególnych etapów w przypadku opóźnienia w budowie infrastruktury tramwajowej lub w dostawach taboru tramwajowego, zamówienia, gdy jego wykonanie nie leży w interesie Zamawiającego, d) terminu realizacji zamówienia i terminów realizacji poszczególnych etapów w wypadku konieczności wykonania dodatkowych badań i ekspertyz, e) terminu realizacji zamówienia i terminów realizacji poszczególnych etapów w wypadku wstrzymania robót budowlanych przez uprawnione organy z przyczyn niezależnych od Wykonawcy, f) zmiany przepisów prawa powszechnie obowiązującego, jeżeli zmiana ta wpływa na zakres lub warunki wykonania przez Strony świadczeń wynikających z Umowy. Umowa podlegać będzie zmianie w zakresie, w jakim zmiany są niezbędne do dostosowania Umowy do zmienionych przepisów. Zamawiający w Rozdziale III siwz Opis przedmiotu zamówienia ponad informacje zawarte w sekcji II.1.5. ogłoszenia o zamówieniu wskazał : 2.Realizacja przedmiotu zamówienia podzielona na jest na sześć części tj. 1) Część I, w skład której wchodzi wykonanie pilota systemu sterowania ruchem, zarządzania flotą i systemu monitoringu wizyjnego skrzyżowań, przystanków i pojazdów dla ciągu ulic (załącznik nr 4 do opisu przedmiotu zamówienia): Limanowskiego (od placu Powstańców Warszawy), plac Bema, Kętrzyńskiego (do skrzyżowania z ul. Kościuszki) w tym: a) wyposażenie i uruchomienie komputerów pokładowych, kamer, terminali kierowców, odbiorników gps, anten dwusystemowych gps/gsm, anten wifi w 12 autobusach: w 9 autobusach standardowych (po 3 kursujących na liniach 2, 7 i 9) i 3 pojazdach przegubowych kursujących na linii 26, b) dostawa i uruchomienie zintegrowanego systemu sterowania ruchem dla wszystkich sygnalizacji znajdujących się na w/w ciągu ulicznym, c) dostawa urządzeń i uruchomienie systemu monitoringu skrzyżowań oraz przystanków na w/w ciągu ulicznym, d) zaprojektowanie, przebudowa pomieszczeń, dostawa i montaż urządzeń oraz uruchomienie centrum sterowania ruchem, e) podłączenie systemu sterowania ruchem i monitoringu skrzyżowań dla ciągu ulic: Limanowskiego (od placu Powstańców Warszawy), Plac Bema, Kętrzyńskiego (do skrzyżowania z ul. Kościuszki) do centrum sterowania ruchem. 2) Cześć II, w skład której wchodzi: a) wdrożenie (roll-out) systemu zarządzania flotą i systemu monitoringu wizyjnego dla całej floty pojazdów - instalacja i uruchomienie urządzeń pokładowych: tablic kierunkowych, tablic LCD (w trybie testowym), kasowników (w trybie kasowania biletów papierowych), systemu CCTV (kamery, rejestratory), systemu zliczania pasażerów (w trybie testowym) b) dostawa i uruchomienie systemu elektronicznego biletu wliczając w to: wdrożenie zaplecza systemu (tj. wdrożenie programów i aplikacji systemu biletowego w tym programy konfiguracyjne, oprogramowanie POS -ów, oprogramowanie do personalizacji kart, programy do raportów statystycznych), stanowiska personalizacji i terminale kontrolerskie, c) dostawa i instalacja testowa biletomatów stacjonarnych i mobilnych – instalacja 1 szt. biletomatu stacjonarnego i 1 szt. biletomatu mobilnego, d) zaprojektowanie, przebudowa pomieszczeń dostawa i montaż urządzeń oraz uruchomienie centrum zarządzania transportem publicznym, e) dostawa urządzeń i uruchomienie systemu monitoringu przystanków oraz centrum monitoringu wizyjnego przystanków, f) dostawa urządzeń i uruchomienie zintegrowanego systemu sterowania, systemów monitoringu skrzyżowań, systemu rejestracji pojazdów na czerwonym świetle na skrzyżowaniach i przejściach dla pieszych wymienionych w załączniku nr 5 do opisu przedmiotu zamówienia, g) dostawa urządzeń i uruchomienie systemu informacji meteo w miejscach wskazanych przez MZDIM w Olsztynie. 3) Cześć III, w skład której wchodzi: a) dostawa i instalacja testowa 2 tablic dynamicznej informacji pasażerskiej (na przystankach), b) dostawa urządzeń i uruchomienie systemu zliczania pasażerów, c) dostawa urządzeń i uruchomienie zintegrowanego systemu sterowania, systemów monitoringu skrzyżowań, systemu rejestracji pojazdów na czerwonym świetle na skrzyżowaniach i przejściach dla pieszych wymienionych w załączniku nr 6 do opisu przedmiotu zamówienia. 4) Cześć IV, w skład której wchodzi dostawa i montaż urządzeń ITS na taborze tramwajowym. Terminy dostawy i montażu urządzeń ITS należy uzgodnić z Zamawiającym i dostawcą taboru tramwajowego i wykonać w fazie produkcji pojazdów. Odbiór urządzeń ITS na tramwajach nastąpi w momencie odbiorów eksploatacyjnych poszczególnych pojazdów, zgodnie z postanowieniami zawartej przez Zamawiającego umowy na dostawę taboru tramwajowego. 5) Cześć V, w skład której wchodzą szkolenia w oparciu o zasady opisane w „Opisie przedmiotu zamówienia”. 6) Cześć VI, w skład której wchodzi: a) dostawa urządzeń i uruchomienie pokładowego systemu biletu elektronicznego, biletomatów stacjonarnych i mobilnych, podsystemów informacji pasażerskiej: via SMS, na pokładzie pojazdów, na przystankach (tablice SIP), internetowego system informacji pasażerskiej. b) dostawa urządzeń i uruchomienie systemu monitoringu wizyjnego przystanków ( z wyłączeniem ciągu Limanowskiego – Bema – Kętrzyńskiego do Kościuszki). c) uruchomienie i zsynchronizowanie całego systemu ITS. 3.Szczegółowy zakres zamówienia zawiera „Opis przedmiotu zamówienia” stanowiący załącznik nr 1 oraz wzór umowy stanowiący załącznik nr 6 niniejszej SIWZ. 9.Zamawiający po podpisaniu umowy wymaga złożenia harmonogramu rzeczowo – finansowego realizacji prac wraz z podaniem: zakresu etapu, terminu wykonania etapu oraz jego ceny, który po uzgodnieniach z Zamawiającym będzie elementem umowy z wybranym Wykonawcą. Powyższy dokument nie stanowi części oferty. 10.Wykonawcza dostarczy Inżynierowi Kontraktu i Zamawiającemu wyniki badań (testów), atesty, zezwolenia, świadectwa bądź inne dokumenty stwierdzające, że dostarczone i zainstalowane w ramach realizacji przedmiotu zamówienia urządzenia, są zgodne z wymogami określonymi w opisie przedmiotu zamówienia i obowiązującymi przepisami. Wykonawca dostarczy Zamawiającemu ww dokumenty przed podpisaniem protokołu bezusterkowego odbioru danej części zamówienia. W rozdziale IV siwz Termin wykonania zamówienia W Rozdziale IV zamawiający wskazał termin wykonania zamówienia podając – „Zamawiający wyznacza wymagany termin wykonania zamówienia do dnia 31 października 2014 r., w tym: Część I – w 4 miesiące od dnia podpisania umowy, Część IV – w terminie do dnia 14 sierpnia 2014 r. Cześć VI – w terminie do dnia 31 października 2014 r. Terminy części nie wymienionych powyżej zgodnie z zatwierdzonym po podpisaniu umowy harmonogramem rzeczowo – finansowym. Szczegółowy zakres części od I do VI znajduje się w § 5 wzory umowy. W rozdziale Rozdział V siwz zawarto opis warunków udziału w postępowaniu oraz opis sposobu dokonywania oceny spełniania tych warunków w pkt 1.2. zgodny z sekcją III.2.3. z tą różnicą, że w zamawiający miał uznać warunek za spełniony również wówczas, gdy wyżej wymienione zamówienia były realizowane łącznie ramach jednej lub większej liczby umów (max. pięć umów), a nie jak w ogłoszeniu max cztery umowy.. W ust. 2. Rozdziału V siwz zamawiający wskazał, że ocena potwierdzenia czy wykonawca wykazał spełnienie warunków udziału, zawartych w ust. od 1.1) do 1.5), nastąpi na podstawie wymaganych i załączonych przez wykonawcę do oferty dokumentów i oświadczeń, wymienionych w Rozdziale VI ust. 2 SIWZ. Z dokumentów i oświadczeń musi wynikać, że wykonawca spełnia warunek udziału na dzień składania ofert. Nie wykazanie w wystarczający sposób potwierdzenia spełnienia tego warunku spowoduje wykluczenie Wykonawcy z postępowania po wyczerpaniu czynności wezwania do uzupełnienia dokumentów. W Rozdziale VI siwz w pkt 2.2) i 2.3) zamawiający wskazał na te same dokumenty, co w sekcji III.2.3. ogłoszenia o zamówieniu. W Rozdziale XII siwz wskazał na jedyne kryterium oceny ofert – cenę. W Rozdziale XIV ust. 5 siwz zamawiający przewidział możliwość zmiany umowy w analogicznych przypadkach jak w sekcji IV.3 ogłoszenia. W § 6 wzoru umowy – załącznik nr 6 do siwz zamawiający wskazał, że umowa zostanie zrealizowana w terminie do dnia 31 października 2014 r., a w ust. 3, że wymaga zrealizowania niżej wymienionych części zamówienia w następujących terminach : 1) Części I – w 4 miesiące od daty podpisania umowy. 2) Części IV- w terminie do dnia 14 sierpnia 2014 r. 3) Części VI – w terminie do dnia 31 października 2014 r. W § 7 wzoru umowy – załącznik nr 6 do siwz w ust. 1 określił sytuacje, w których wykonawca zapłaci zamawiającemu kary umowne: 1) 10 % łącznej ceny wynikającej z umowy z podatkiem VAT, o której mowa w § 4 ust. 1 w przypadku naruszenia przez Wykonawcę umowy, które to naruszenie uprawniać będzie Zamawiającego do odstąpienia od niej. 2) za opóźnienie w zgłoszeniu gotowości do odbioru odpowiednio każdej z części, karę w wysokości 15.000,00 zł, za każdy dzień opóźnienia, licząc od następnego dnia po upływie umownego terminu zgłoszenia gotowości do odbioru, do dnia faktycznego zgłoszenia gotowości do odbioru, 3) za opóźnienie w usunięciu wad i usterek, stwierdzonych przy odbiorze odpowiednio każdej części lub przy odbiorze ostatecznym karę w wysokości 5.000,00 zł, za każdy dzień opóźnienia, liczony od upływu terminu wyznaczonego na usunięcie wad i usterek do dnia faktycznego ich usunięcia, 4) za nieuprawnione całkowite wyłączenia sygnalizacji lub przełączenie w tryb pracy pulsującej, kary w wysokości 2000,00 zł, za każdą rozpoczętą godzinę, od momentu stwierdzenia takiego wyłączenia lub przełączenia przez Zamawiającego, 5) za nieterminowe usuwanie w okresie gwarancji awarii urządzeń kary w wysokości: a) 10.000,00 zł w przypadku braku przystąpienia przez Wykonawcę do naprawy sygnalizacji świetlnej lub urządzeń sterowniczych w ciągu 1 godziny od zgłoszenia awarii, b) 5.000,00 zł za każdą rozpoczętą dobę w przypadku przekroczenia czasu usuwania awarii powyżej 24 godzin od momentu zgłoszenia awarii, które wystąpią w urządzeniach informatycznych, telekomunikacyjnych i towarzyszących zainstalowanych w serwerowniach oraz zasilaczach awaryjnych, c) 5.000,00 zł za każdą rozpoczętą dobę w przypadku przekroczenia czasu usuwania awarii powyżej 24 godzin od momentu zgłoszenia awarii, które wystąpią w urządzeniach transmisji danych, d) 3.000,00 zł za każdą rozpoczętą dobę w przypadku przekroczenia czasu usuwania awarii powyżej 48 godzin od momentu zgłoszenia awarii dotyczącej oprogramowania, e) 5.000,00 zł za każdą rozpoczętą dobę w przypadku przekroczenia czasu usuwania awarii powyżej 7 dni kalendarzowych od momentu zgłoszenia awarii pozostałych urządzeń nie wymienionych w lit. a) - c). 6) za brak udziału w przeglądach w okresie gwarancji, karę w wysokości 5.000,00 zł - za brak obecności upoważnionego przedstawiciela Wykonawcy w każdym wyznaczonym przeglądzie. W dniu 23 stycznia 2013r. zamawiający wyjaśnił treść siwz i zmodyfikował § 7 wzoru umowy w pkt 2 i 3 i §10 ust. 1 pkt 2 i 3 wzoru umowy zastępując słowo „opóźnienie”, słowem „zwłoka”. Izba zważyła, co następuje : Izba nie dopatrzyła się zaistnienia przesłanek, które skutkowałyby odrzuceniem odwołania na podstawie art. 189 ust. 2 ustawy. Do postępowania odwoławczego nikt nie przystąpił. Izba stwierdziła, że odwołujący ma interes w uzyskaniu zamówienia. Jest podmiotem, który specjalizuje się w wykonywaniu dostaw będących przedmiotem niniejszego zamówienia. Pobrał siwz i zamierza ubiegać się o przedmiotowe zamówienie. Podnoszone przez niego zarzuty zmierzają do wykazania naruszeń zamawiającego ograniczających mu dostęp do zamówienia. Tym samym odwołujący wnosząc odwołanie zwiększa swoje szanse na uzyskanie zamówienia. Odwołujący może ponieść szkodę w postaci nie możności uzyskania przedmiotowego zamówienia, a co za tym idzie osiągnięcia zysków jakie zakłada z tytułu realizacji przedmiotowego zamówienia przesłanka materialno prawna z art. 179 ust. 1 ustawy została wypełniona. Zarzut naruszenia przez zamawiającego art. 7 ust. 1, art. 22 ust. 4 ustawy Zarzuty nie zasługują na uwzględnienie w znacznej części. Zgodnie z art. 180 ust. 1 ustawy odwołanie przysługuje wyłącznie od niezgodnej z przepisami ustawy czynności zamawiającego podjętej w postępowaniu o udzielenie zamówienia lub zaniechania czynności, do której zamawiający był zobowiązany na podstawie ustawy. Przepis ten wyznacza granice kognicji Izby, co przekłada się na zakres rozpoznania odwołania przez Izbę, czemu ustawodawca dał wyraz w art. 192 ust. 2 ustawy nakazując Izbie uwzględnić odwołanie wyłącznie w sytuacji, gdy Izba stwierdzi naruszenie przepisów ustawy i to tylko takie, które miało wpływ lub może mieć istotny wpływ na wynik postępowania o udzielenie zamówienia. Powyższe przepisy wskazują zatem, że Izba rozstrzygając sprawę odwoławczą uprawniona jest do badania czynności i zaniechań zamawiającego wyłącznie kierując się kryterium legalności. Dodatkowo zgodnie z art. 192 ust. 7 ustawy Izba jest związana granicami zarzutów. Izba nie może badać czynności i zaniechań zamawiającego co do ich celowości, gospodarności czy rzetelności. Izba nie może także orzekać o racjonalności wydatkowania przez zamawiającego środków publicznych. W tym zakresie kontrolę postępowania o udzielenie zamówienia publicznego sprawują inne upoważnionego do tego organy państwowe jak np. Najwyższa Izba Kontroli, Regionalne Izby Obrachunkowe czy Główne Komisje Orzekające w zakresie odpowiedzialności za naruszenie dyscypliny finansów publicznych. Wskazanie granic kognicji Izby w niniejszej sprawie odwoławczej jest konieczne z uwagi na podniesioną przez odwołującego na rozprawie argumentację postawionych zarzutów wskazującą na nieracjonalne wydatkowanie środków publicznych przez zakup przedmiotu zamówienia od wykonawcy, który oferuje nieweryfikowalny przedmiot oferty, od wykonawcy, który nie gwarantuje należytego wykonania zamówienia. Jednocześnie odwołujący wskazał na naruszenie zasady równego traktowania i uczciwej konkurencji tj. art. 7 ust. 1 ustawy i na naruszenie zasady proporcjonalności i związania z przedmiotem zamówienia opisu sposobu dokonywania oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia – art. 22 ust. 4 ustawy. W ocenie Izby zamawiający nie żądając od wykonawców opisu oferowanego systemu nie naruszył art. 7 ust. 1 ustawy. Brak takiego wymogu dotyczy wszystkich potencjalnych wykonawców w jednakowy sposób, zapewnia zatem równe traktowanie wykonawców, natomiast odwołujący w żaden sposób nie wykazał tego, że brak żądania opisu oferowanego systemu narusza uczciwą konkurencję. Argumentacja odwołującego sprowadzała się wyłącznie do obaw odwołującego, co do tego, że zamawiający nabywa zaoferowany przedmiot w ciemno nie mając możliwości jego weryfikacji na etapie składania ofert. Zamawiający jednak na gruncie ustawy nie ma obowiązku żądania od wykonawców dokumentów potwierdzających, że oferowany przedmiot odpowiada wymaganiom zamawiającego. Opis oferowanego systemu należy bowiem zaliczyć do kategorii dokumentów, o których mowa w art. 25 ust. 1 pkt 2 ustawy i § 5 ust. 1 pkt 1 rozporządzenia z dnia 30 grudnia 2009r. w sprawie rodzaju dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawców, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane (Dz. U. nr 226 poz. 1817 ze zm.). Art. 25 ust. 1 pkt 2 ustawy określa uprawnienie zamawiającego, a nie obowiązek i w odniesieniu do dokumentów przedmiotowych brak jest odpowiednika normy art. 26 ust. 1 ustawy. Skoro brak jest obowiązku po stronie zamawiającego do żądania takiego dokumentu wynikającego z przepisów ustawy, to nie można stwierdzić uchybienia zamawiającego polegającego na zaniechaniu działania do którego zamawiający był zobligowany z mocy ustawy. Z tego względu Izba nie dopatrzyła się naruszenia przez zamawiającego art. 7 ust. 1 ustawy poprzez zaniechanie żądania opisu oferowanego systemu w treści siwz. Izba nie dopatrzyła się także naruszenia art. 7 ust. 1 ustawy w określeniu przez zamawiającego terminu zakończenia realizacji zamówienia w dniu 31 października 2014r. Obowiązki zamawiającego związane z określeniem terminu realizacji zamówienia określają art. 36 ust. 1 pkt 9, art. 41 pkt 6 ustawy – nakazujące zamawiającemu wskazanie w ogłoszeniu i siwz terminu realizacji zamówienia, art. 94 ustawy – określający najwcześniejszą możliwą datę zawarcia umowy oraz art. 142 i 143 ustawy określające przesłanki zawarcia umowy na czas oznaczony i maksymalny okres zawarcia umowy, oraz przesłanki zawarcia umowy na czas nieoznaczony. śaden z powyższych przepisów nie zakazuje zamawiającemu określenia momentu zakończenia umowy przez podanie daty dziennej. Oczywiście w doktrynie i orzecznictwie zalecanie jest unikanie takiego określenia terminu realizacji zamówienia, w związku z zakazem zmiany umowy o zamówienie publiczne wynikającym z art. 144 ustawy. Jednak zalecenie nie może być traktowane jako podstawa do stwierdzenia przez Izbę, że zamawiający naruszył określony obowiązek wynikający z przepisów ustawy. Ponadto zgodnie z art. 144 ust. 1 ustawy zamawiający przewidział w siwz sytuacje, w których istnieje możliwość dokonania zmiany umowy w zakresie terminu realizacji i dotyczą one sytuacji określonych w rozdziale XIV pkt. 5 ust. 1a, 1d, 1e. Tym samym termin 31 października 2014r. może ulec zmianie w ściśle określonych przez zamawiającego przypadkach. W ocenie Izby zamawiający podając datę dzienną zakończenia trwania umowy nie naruszył art. 7 ust. 1 ustawy. W zakresie zarzutu naruszenia przez zamawiającego art. 7 ust. 1 ustawy przez określenie zbyt krótkiego okresu realizacji zamówienia, Izba podziela stanowisko zamawiającego, że odwołujący zarzutu tego nie udowodnił mimo, że z mocy art. 190 ust. 1 ustawy ciążył na nim taki obowiązek. Odwołujący jedynie ogólnie wskazywał na niezależne od niego terminu pozyskiwania uzgodnień i pozwoleń, oraz możliwość przedłużenia się tych terminów, jednak w żaden sposób nie wykazał, że termin podany przez zamawiającego jest zbyt krótki. Odwołujący odwołał się do przykładów innych realizowanych zamówień o zbliżonym przedmiocie, ale tych swoich twierdzeń także nie udowodnił. W tym stanie rzeczy Izba nie mogła uwzględnić zarzutu odwołania uznając go za nieudowodniony. Natomiast rację należy przyznać odwołującemu, że zamawiający przewidział karę umowną za niewykonanie, lub nienależyte świadczenie usługi, co koresponduje z postanowieniami art. 483 kc stosowanym przez art. 14 ustawy. Zgodnie zaś z art. 471 kc odpowiedzialność odszkodowawcza dłużnika z tytułu niewykonania lub nienależytego wykonania zobowiązania dotyczy okoliczności, za które dłużnik ponosi odpowiedzialność, a zgodnie z art. 742 kc dłużnik odpowiedzialny jest za zachowanie należytej staranności. Wprawdzie, zgodnie z art. 743 § 1 kc dłużnik może przyjąć na siebie odpowiedzialność rozszerzoną na okoliczności, za które z mocy ustawy odpowiedzialności nie ponosi, jednak, że zamawiający powinien wówczas przewidzieć we wzorze umowy okoliczności, za które dłużnik odpowiada, pomimo tego, że nie ponosi za nie odpowiedzialności. Tym samym Izba stoi na stanowisku, że zamawiający przed określeniem kary za opóźnienie powinien był określić, że wykonawca za opóźnienie w realizacji określonych czynności na mocy przyszłej umowy o zamówienie publiczne będzie odpowiadał. W tej sytuacji Izba uważa, że wobec braku postanowień rozszerzających odpowiedzialność wykonawcy z tytułu przedmiotowej umowy brak było podstaw do określenia obciążenia wykonawców karą umowną za opóźnienie. W ocenie Izby rację ma odwołujący, że przy brak odmiennego od postanowień KC uregulowania pojęć niewykonania lub nienależytego wykonania umowy na gruncie umowy o zamówienie publiczne, zastrzeżenie kary umownej wykracza poza art. 483 kc. Z tego względu Izba uznała, że wykonawcy powinni ponosić odpowiedzialność w postaci ryzyka zapłaty kar umownych wyłącznie za zwłokę w realizacji określonych niepieniężnych obowiązków umownych. W ocenie Izby działanie zamawiającego narusza w tym zakresie art. 7 ust. 1 ustawy, gdy prowadzi do naruszenia zasady uczciwej konkurencji poprzez niejednoznaczny zakres odpowiedzialności odszkodowawczej wykonawców, co w konsekwencji może prowadzić do braku wyceny wszystkich istotnych elementów oferty, w tym ryzyk związanych z realizacją kontraktu. Z tego względu Izba uznała, że zamawiający dopuścił się naruszenia art. 7 ust. 1 ustawy poprzez określenie w §7 pkt 2 i 3 oraz §10 ust. 1 pkt 2 i 3 wzoru umowy kar umownych za opóźnienie. Wobec faktu, że w zakresie §7 pkt 2 i 3 oraz §10 ust. 1 pkt 2 i 3 wzoru umowy zamawiający dokonał już modyfikacji poprzez zmianę w tym zakresie postanowień na odpowiedzialność za zwłokę, Izba uznała, że stwierdzone naruszenie nie ma wpływu na wynik postępowania. Tym samym odwołanie z mocy art. 192 ust. 2 ustawy w tym zakresie również należało oddalić. W zakresie zarzutu naruszenia przez zamawiającego art. 22 ust. 4 ustawy Izba uznała, że również ten zarzut nie zasługuje na uwzględnienie. Odwołujący na rozprawie przyznał, że uwzględnienie tego zarzutu może prowadzić do ograniczenia konkurencji, uznawał jednak za dopuszczalne takie ograniczenie w świetle postulatów zgłaszanych w doktrynie dotyczących zagwarantowania przez zamawiającego wyboru wykonawcy dającego rękojmię wykonania zamówienia. Odwołujący nie kwestionował, że system poboru opłat jest systemem objętym przedmiotem zamówienia przez zamawiającego. Art. 22 ust. 4 ustawy można w ocenie Izby naruszyć z dwóch powodów: - po pierwsze kształtując opis sposobu dokonywania oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu w sposób nie związany z przedmiotem zamówienia, - po drugie kształtując opis sposobu dokonywania oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu w sposób nieproporcjonalny do przedmiotu zamówienia. W ocenie Izby przedmiotem analizy w ramach postawionego zarzutu może być wyłącznie zarzut niezachowania przez zamawiającego proporcjonalności w stosunku do przedmiotu zamówienia, albowiem opis sposobu dokonania oceny spełniania warunku udziału w postępowaniu podany w literze d ppkt. 2 pkt 1 rozdziału V siwz jest związany z przedmiotem zamówienia, gdyż system poboru opłat ma być zrealizowany w ramach przedmiotowego zamówienia. Również zarzut naruszenia art. 22 ust. 4 ustawy poprzez dopuszczenie możliwości wykazania się kilkoma umowami, a nie jedną - dającą gwarancję wykonania integracji systemów, również jest zarzutem sprowadzającym się do nieproporcjonalności opisu do przedmiotu zamówienia. Jednakże Izba zauważa, że art. 22 ust. 4 ustawy nie określa, co należy rozumieć przez proporcjonalność w stosunku do przedmiotu zamówienia, ani granic tej proporcjonalności. Tym samym w ocenie Izby przepis ten należy zestawić z art. 7 ust. 1 ustawy i za nieproporcjonalne do przedmiotu zamówienia uznać takie opisanie sposobu dokonywania oceny spełniania warunku udziału w postępowaniu, które nie gwarantuje równego traktowania wykonawców i uczciwej konkurencji. Takie będą wszelkie warunki nadmierne, wykraczające poza zakres przedmiotu zamówienia, choć z nim związane. Ograniczą one dostęp do zamówienia i jako takie stanowią naruszenia przez zamawiającego art. 7 ust. 1 ustawy. Natomiast w przedmiotowej sprawie zamawiający oczekuje, że wykonawca wykaże się doświadczeniem w realizacji co najmniej: a) jednego zamówienia polegającego na dostawie i uruchomieniu obszarowego systemu sterowania ruchem obejmującego minimum: - 40 skrzyżowań ulicznych z podłączeniem i zaprogramowaniem minimum 40 sterowników sygnalizacji świetlnej, -priorytetowanie pojazdów komunikacji publicznej na przynajmniej 15 skrzyżowaniach i b) jednego zamówienia polegającego na dostawie i uruchomieniu systemu zarządzania transportem publicznym, zarządzającego minimum 60 pojazdami komunikacji miejskiej i c) jednego zamówienia polegającego na dostawie i uruchomieniu systemu dynamicznej informacji pasażerskiej z obsługą minimum 60 pojazdów i 30 tablic informacji przystankowej i d) jednego zamówienia polegającego na dostawie i uruchomieniu systemu pobierania opłat za usługi komunikacji miejskiej za pomocą karty elektronicznej dla aglomeracji miejskiej, obejmującego dostawę i instalację współpracujących z systemem: - kasowników w minimum 60 pojazdach, - biletomatów mobilnych w minimum 60 pojazdach, - biletomatów stacjonarnych w minimum 20 różnych lokalizacjach. i e) jednego zamówienia polegającego na dostawie i uruchomieniu systemu nadzoru wizyjnego składającego z minimum 50 kamer CCTV. Każde doświadczenie w ramach punktów a)-e) ma być wykazane przez każdego wykonawcę. Czyli wykonawca musi wykazać doświadczenie w ramach każdego z modułów składających się na przedmiot zamówienia – świadczy o tym użyty łącznik „i” przy każdym z punktów. Jedynym elementem, który dopuszcza zamawiający jest to, aby wykazać wykonanie tych modułów nie koniecznie w ramach jednej umowy. Sam odwołujący na rozprawie przyznał, że choćby moduł systemu pobierania opłat nie jest standardowo zamawiany w ramach systemu ITS, stąd dopuszczenie wykazania się doświadczeniem w ramach kliku umów może zwiększyć konkurencyjność postępowania, ale i tak każdy z wykonawców musi wykazać się doświadczeniem w realizacji wszystkich uznanych przez zamawiającego za kluczowe elementów zamawianego systemu. W ocenie Izby zamawiający ma rację wskazując, że zdolność implementacji weryfikuje w ramach litery a łączącej w sobie system sterowania ruchem i system priorytetowania pojazdów komunikacji publicznej. Zamawiający nie ma obowiązku weryfikowania zdolności integracji wszystkich zamawianych systemów, zwłaszcza w sytuacji, gdy jak sam odwołujący przyznaje, dwa zamawiane systemy nie są elementami klasycznego ITS, a jeden z tych systemów nie jest standardowo zamawiany z systemem ITS. W tej sytuacji Izba uznała, że opis sposobu dokonywania oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu polegający na dopuszczeniu więcej niż jednej umowy obejmującej wszystkie wymagane doświadczenia nie jest nieproporcjonalny do przedmiotu zamówienia i nie narusza art. 22 ust. 4 ustawy w związku z art. 7 ust. 1 ustawy. Co do zarzutu związanego z objęciem opisem sposobu dokonywania oceny spełniania warunku udziału w postępowaniu doświadczenia polegającego na dostawie i uruchomieniu systemu poboru opłat zamiast doświadczenia w dostawie i uruchomieniu systemu automatycznego rozpoznawania tablic rejestracyjnych, to Izba uważa, że zarzut ten sprowadza się w istocie do tego, że odwołujący posługuje się pojęciem system ITS w rozumieniu powszechnym, w oderwaniu od przedmiotu niniejszego zamówienia. W przedmiotowym postępowaniu system automatycznego rozpoznawania tablic rejestracyjnych i system poboru opłat są elementami zamawianego sytemu ITS i zamawiający wskazał, że dla niego kluczowe znaczenie ma system transportu publicznego, bo jest to element realizowanego przez niego projektu unijnego rozwoju transportu publicznego. Niewątpliwie system poboru opłat dotyczy transportu publicznego w przeciwieństwie do systemu automatycznego rozpoznawania tablic rejestracyjnych, który dotyczy raczej ogólnie rozumianego bezpieczeństwa w ruchu drogowym. W ocenie Izby zatem usprawiedliwione było nadanie przez zamawiającego większego znaczenia doświadczeniu w realizacji systemu związanego z transportem publicznym. Zamawiający nie ma obowiązku wymagania tożsamego doświadczenia z zamawianym przedmiotem zamówienia i w granicach wyznaczonych przez art. 22 ust. 4 ustawy i art. 7 ust. 1 ustawy ma prawo dokonywać samodzielnego elementów, które będzie oceniał w ramach opisu sposobu dokonywania oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu. Zdaniem Izby w niniejszej sprawie zamawiający określił opis sposobu dokonywania oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu w sposób związany z przedmiotem zamówienia i do niego proporcjonalny nie naruszając art. 7 ust. 1 ustawy i art. 22 ust. 4 ustawy. Mając powyższe na uwadze orzeczono jak w sentencji na podstawie art. 192 ust. 1, 2 ustawy. O kosztach orzeczono stosownie do wyniku sprawy na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy Pzp. Odwołanie zostało oddalone przez Izbę, kosztami postępowania w sprawie należało więc obciążyć odwołującego. Izba obciążyła odwołującego kosztami wpisu (zgodnie ze złożonym rachunkiem) zgodnie z § 3 ust. 1 oraz § 5 ust. 3 pkt. 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzaju kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania. (Dz. U. Nr 41, poz. 238). Przewodniczący: ……………

Potrzebujesz pomocy prawnej?

Asystent AI przeanalizuje Twoje pytanie w oparciu o orzecznictwo, przepisy i doktrynę — jak rozmowa z ekspertem.

Zadaj pytanie Asystentowi AI