KIO 450/10

Krajowa Izba OdwoławczaWarszawa2010-04-28
SAOSinnezamówienia publiczneŚredniainne
zamówienia publiczneprawo zamówień publicznychKIOodwołaniespecyfikacja istotnych warunków zamówieniauzbrojenie podziemneryzyko wykonawcykoszty postępowania

Krajowa Izba Odwoławcza oddaliła odwołanie Eiffage Budownictwo Mitex S.A. dotyczące zapisów projektu umowy w przetargu na rozbudowę Pomorskiego Parku Naukowo-Technologicznego, uznając je za zgodne z prawem zamówień publicznych.

Eiffage Budownictwo Mitex S.A. wniosło odwołanie do Krajowej Izby Odwoławczej, kwestionując zapisy § 9 pkt 39 i 40 projektu umowy dotyczące robót związanych z uzbrojeniem podziemnym, uznając je za utrudniające złożenie oferty i naruszające uczciwą konkurencję. Izba oddaliła odwołanie, stwierdzając, że zamawiający prawidłowo opisał przedmiot zamówienia, uwzględnił ryzyko wykonawcy i zapewnił równe traktowanie wykonawców.

Odwołanie zostało wniesione przez Eiffage Budownictwo Mitex S.A. wobec projektu umowy w postępowaniu o zamówienie publiczne na rozbudowę Pomorskiego Parku Naukowo-Technologicznego. Odwołujący zarzucił zamawiającemu – Gminie Miasta Gdyni – niezgodne z prawem sformułowanie § 9 pkt 39 i 40 projektu umowy, dotyczące naprawy i przebudowy kolidującego uzbrojenia podziemnego, zarówno uwidocznionego, jak i nieuwidocznionego na planach. Zdaniem odwołującego, takie zapisy utrudniają złożenie oferty, naruszają uczciwą konkurencję, zasady równego traktowania wykonawców oraz przepisy Kodeksu Cywilnego (art. 5, art. 353(1)). Zamawiający w odpowiedzi na odwołanie argumentował, że opis przedmiotu zamówienia został dokonany zgodnie z przepisami Prawa zamówień publicznych (art. 29 ust. 1, art. 31 ust. 1) i rozporządzenia wykonawczego, a specyfikacja zawierała wszystkie wymagane elementy. Podkreślił, że wynagrodzenie ryczałtowe obejmuje wszelkie ryzyka, w tym związane z niezinwentaryzowanym uzbrojeniem podziemnym, a do dokumentacji dołączono rysunek wskazujący obszary wymagające szczególnej ostrożności. Krajowa Izba Odwoławcza oddaliła odwołanie, uznając, że zamawiający wypełnił obowiązki wynikające z przepisów PZP. Izba stwierdziła, że zamawiający zapewnił uczciwą konkurencję i równe traktowanie wykonawców, a opis przedmiotu zamówienia był wystarczająco dokładny. Podkreślono, że ryzyko gospodarcze związane z niezinwentaryzowanym uzbrojeniem podziemnym powinno być uwzględnione przy kalkulacji ceny oferty i nie stanowi podstawy do odrzucenia oferty. W konsekwencji, Izba orzekła o oddaleniu odwołania i obciążeniu odwołującego kosztami postępowania.

Asystent AI do analizy prawnej

Przeanalizuj tę sprawę w kontekście orzecznictwa, przepisów i doktryny. Uzyskaj pogłębioną analizę, projekt pisma lub odpowiedź na pytanie prawne.

Analiza orzecznictwa Badanie przepisów Odpowiedzi na pytania Drafting pism
Wypróbuj Asystenta AI

Zagadnienia prawne (2)

Odpowiedź sądu

Tak, postanowienia te są zgodne z prawem. Zamawiający prawidłowo opisał przedmiot zamówienia, uwzględnił ryzyko wykonawcy związane z niezinwentaryzowanym uzbrojeniem podziemnym i zapewnił równe traktowanie wykonawców.

Uzasadnienie

Izba uznała, że zamawiający wypełnił obowiązki wynikające z art. 29 ust. 1 i art. 31 ust. 1 PZP, opisując przedmiot zamówienia w sposób jednoznaczny i wyczerpujący. Zapewniono uczciwą konkurencję i równe traktowanie wykonawców. Ryzyko gospodarcze związane z niezinwentaryzowanym uzbrojeniem podziemnym powinno być uwzględnione przy kalkulacji ceny oferty.

Rozstrzygnięcie

Decyzja

oddalenie odwołania

Strona wygrywająca

Gmina Miasta Gdyni - Gdyńskie Centrum Innowacji Jednostka Budżetowa

Strony

NazwaTypRola
Eiffage Budownictwo Mitex S.A.spółkaodwołujący
Gmina Miasta Gdyni - Gdyńskie Centrum Innowacji Jednostka Budżetowainstytucjazamawiający
KARMAR S.A.spółkaprzystępujący do postępowania odwoławczego po stronie odwołującego się wykonawcy

Przepisy (11)

Główne

PZP art. 29 § ust. 1

Ustawa z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych

Zamawiający ma obowiązek opisać przedmiot zamówienia w sposób jednoznaczny i wyczerpujący za pomocą dostatecznie dokładnych i zrozumiałych określeń, uwzględniając wszystkie wymagania i okoliczności mogące mieć wpływ na sporządzenie oferty.

PZP art. 31 § ust. 1

Ustawa z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych

Zamawiający jest zobowiązany opisać przedmiot zamówienia na roboty budowlane za pomocą dokumentacji projektowej oraz specyfikacji technicznej wykonania i odbioru robót budowlanych.

Pomocnicze

PZP art. 7 § ust. 1

Ustawa z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych

Zamawiający zapewnił zachowanie uczciwej konkurencji oraz równe traktowanie wykonawców.

PZP art. 139 § ust. 1

Ustawa z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych

k.c. art. 5

Kodeks cywilny

Nie można uznać za nadużycie prawa podmiotowego opisu przedmiotu zamówienia.

k.c. art. 353(1)

Kodeks cywilny

Zasada swobody umów nie została naruszona.

k.c. art. 632 § § 1

Kodeks cywilny

Jeżeli strony umówiły się o wynagrodzenie ryczałtowe, przyjmujący zamówienie nie może żądać podwyższenia wynagrodzenia, chociażby w czasie zawarcia umowy nie można było przewidzieć rozmiaru lub kosztów prac.

Rozporządzenie Ministra Infrastruktury z dnia 2 września 2004 r. w sprawie szczegółowego zakresu i formy dokumentacji projektowej, specyfikacji technicznych wykonania i odbioru robót budowlanych oraz programu funkcjonalno-użytkowego art. 4 § ust. 1

Dokumentacja projektowa dla robót budowlanych wymagających pozwolenia na budowę składa się m.in. z projektu budowlanego, projektów wykonawczych, przedmiaru robót.

PZP art. 192 § ust. 7

Ustawa z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych

KIO pozostawiła bez rozpatrzenia zarzut braku ujęcia prac w robotach dodatkowych, gdyż taki zarzut nie został podniesiony w odwołaniu.

PZP art. 192 § ust. 9 i 10

Ustawa z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych

O kosztach postępowania orzeczono na podstawie przepisów PZP i rozporządzenia.

Rozporządzenie Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania

Argumenty

Skuteczne argumenty

Zamawiający prawidłowo opisał przedmiot zamówienia zgodnie z PZP. Ryzyko związane z niezinwentaryzowanym uzbrojeniem podziemnym powinno być uwzględnione w cenie oferty. Zamawiający zapewnił uczciwą konkurencję i równe traktowanie wykonawców. Postanowienia umowy nie naruszają przepisów Kodeksu Cywilnego.

Odrzucone argumenty

Zapisy projektu umowy dotyczące uzbrojenia podziemnego są niezgodne z prawem zamówień publicznych. Zapisy projektu umowy utrudniają złożenie oferty i naruszają uczciwą konkurencję. Zapisy projektu umowy naruszają interes prawny odwołującego. Prace związane z uzbrojeniem podziemnym powinny być opłacone odrębnie jako roboty dodatkowe.

Godne uwagi sformułowania

kwestionując, co do zgodności z prawem, postanowienie § 9 projektu umowy w zakresie pkt 39 i pkt 40 zarzucił Zamawiającemu [...] niezgodne z prawem sformułowanie § 9 pkt 39 i pkt 40 projektu umowy, jako utrudniające złożenie oferty i uzyskanie zamówienia oraz naruszające uczciwą konkurencję Zamawiający wypełnił dyspozycję przepisu art. 29 ust.1 oraz art.31 ust.1 ustawy PZP. Zamawiający zapewnił zachowanie uczciwej konkurencji oraz równe traktowanie wykonawców aby zminimalizować ryzyko wykonawców związane z ewentualnym uszkodzeniem nieuwidocznionych uzbrojeń podziemnych terenu, dołączył do dokumentacji projektowej rysunek „Lokalizacja sieci niezinwentaryzowanych żądanie Odwołującego i Przystępującego o zmianę treści kwestionowanych postanowień projektu umowy zmierza w istocie do ograniczenia ryzyka gospodarczego wykonawcy

Skład orzekający

Agata Mikołajczyk

przewodniczący

Informacje dodatkowe

Wartość precedensowa

Siła: Średnia

Powoływalne dla: "Interpretacja przepisów Prawa zamówień publicznych dotyczących opisu przedmiotu zamówienia, uwzględniania ryzyka wykonawcy w cenie oferty, a także stosowania zasady uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców w kontekście robót budowlanych z niezinwentaryzowanym uzbrojeniem podziemnym."

Ograniczenia: Dotyczy specyficznej sytuacji przetargowej i interpretacji konkretnych zapisów SIWZ. Nie stanowi przełomowej zmiany w orzecznictwie.

Wartość merytoryczna

Ocena: 6/10

Sprawa dotyczy powszechnego problemu w przetargach budowlanych – niepewności co do uzbrojenia podziemnego i podziału ryzyka między zamawiającym a wykonawcą. Pokazuje, jak sądy interpretują obowiązki informacyjne zamawiającego i ryzyko wykonawcy.

Nieznane uzbrojenie podziemne w przetargu: Kto ponosi ryzyko? KIO wyjaśnia.

0

Sektor

budownictwo

Asystent AI dla prawników

Twój asystent do analizy prawnej

Zadaj pytanie prawne, zleć analizę orzecznictwa i przepisów, lub poproś o projekt pisma — AI przeszuka ponad 1,4 mln orzeczeń i aktualne akty prawne.

Analiza orzecznictwa i przepisów
Drafting pism i dokumentów
Odpowiedzi na pytania prawne
Pogłębiona analiza z doktryny

Powiązane tematy

Pełny tekst orzeczenia

Oryginał, niezmieniony
Sygn. akt: KIO 450/10 WYROK z dnia 28 kwietnia 2010 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Agata Mikołajczyk Protokolant: Łukasz Listkiewicz po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 28 kwietnia 2010 r. w Warszawie odwołania wniesionego w dniu 22 marca 2010 r. przez Eiffage Budownictwo Mitex S.A., 02- 676 Warszawa, ul. Postępu 5A w postępowaniu o zamówienie publiczne pn. „Wykonanie robót budowlanych polegających na rozbudowie Pomorskiego Parku Naukowo-Technologicznego - Rozbudowa - etap III i IV, obejmujące budowę budynku biurowo - laboratoryjnego i budynku wystawienniczo - konferencyjnego połączonych parkingiem podziemnym wraz z instalacjami wewnętrznymi i zewnętrznymi, drogami dojazdowymi, chodnikami i zagospodarowaniem terenu”, prowadzonym przez zamawiającego - Gmina Miasta Gdyni - Gdyńskie Centrum Innowacji Jednostka Budżetowa, 81-451 Gdynia, al. Zwycięstwa 96/98 oraz przy udziale KARMAR S.A., Al. Wyścigowa 6, 02-681 Warszawa, zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie odwołującego się wykonawcy orzeka: 1.Oddala odwołanie. 2.Kosztami postępowania obciąża Eiffage Budownictwo Mitex S.A., 02-676 Warszawa, ul. Postępu 5A i nakazuje: 1) zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych wpis w wysokości 20.000 zł 00 gr (słownie: dwadzieścia tysięcy złotych zero groszy) wniesiony przez Eiffage Budownictwo Mitex S.A., 02-676 Warszawa, ul. Postępu 5A w poczet kosztów postępowania, 2) dokonać wpłaty kwoty 4.211 zł 80 gr (słownie: cztery tysiące dwieście jedenaście złoty osiemdziesiąt groszy) przez Eiffage Budownictwo Mitex S.A., 02-676 Warszawa, ul. Postępu 5A na rzecz Gmina Miasta Gdyni - Gdyńskie Centrum Innowacji Jednostka Budżetowa, 81-451 Gdynia, al. Zwycięstwa 96/98, stanowiącej uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu kosztu dojazdu na posiedzenie oraz wynagrodzenie pełnomocnika. Stosownie do art. 198a ust. 1 i 198b ust. 1 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2007 r. Nr 223, poz. 1655 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Gdańsku. Przewodniczący: ……………………………… Uzasadnienie Odwołanie [pismo z dnia 19.03.2010 r.] zostało wniesione wobec treści SIWZ - projektu umowy, w postępowaniu o udzielenie zamówienia prowadzonym trybie przetargu nieograniczonego [ogłoszenie z dnia 12 marca 2010 r.] „na wykonanie robót budowlanych polegających na rozbudowie Pomorskiego Parku Naukowo- Technologicznego - Rozbudowa - etap III i IV, obejmujące budowę budynku biurowo - laboratoryjnego i budynku wystawienniczo - konferencyjnego połączonych parkingiem podziemnym wraz z instalacjami wewnętrznymi i zewnętrznymi, drogami dojazdowymi, chodnikami i zagospodarowaniem terenu”. Odwołujący Eiffage Budownictwo Mitex S.A. z Warszawy zarzucił Zamawiającemu - Gmina Miasta Gdyni - Gdyńskie Centrum Innowacji Jednostka Budżetowa z Gdyni - niezgodne z prawem sformułowanie § 9 pkt 39 i pkt 40 projektu umowy, jako utrudniające złożenie oferty i uzyskanie zamówienia oraz naruszające uczciwą konkurencję, co tym samym – zdaniem Odwołującego - narusza art. 7, art. 29 ust. 1, art. 31 ust. 1 i art. 139 ust. 1, oraz przepisy Kodeksu Cywilnego a w szczególności art. 5 i art. 353 (1). Wykonawca podniósł także, że określone przez Zamawiającego warunki umowne naruszają interes prawny Odwołującego, bowiem sformułowanie przez Zamawiającego projektu umowy w sposób niezgodny z przepisami PZP prowadzi do naruszenia zasad i sposobu udzielania zamówienia publicznego, przez co pozbawia Odwołującego możliwości pozyskania przedmiotowego zamówienia, ponieważ w przypadku niedokonania zmian w treści umowy Wykonawca traci możliwość złożenia oferty niepodlegającej odrzuceniu. Wskazując na powyższe odwołujący wniósł o zmianę treści kwestionowanych postanowień projektu umowy poprzez wykreślenia w par. 9 pkt 39 i pkt 40 słowa „nieuwidocznionego”. W uzasadnieniu odwołania wykonawca wskazał, że Zamawiający w projekcie umowy w pkt. 39 par. 9 zobowiązuje Wykonawcę do: „naprawy uszkodzeń uzbrojenia podziemnego terenu [...] znajdującego się na terenie budowy, zarówno uwidocznionego jak i nieuwidocznionego na przekazanych przez Zamawiającego planach uzbrojenia podziemnego terenu" a w pkt. 40 zobowiązuje Wykonawcę do: „przebudowy kolidującego z robotami istniejącego uzbrojenia podziemnego, zarówno uwidocznionego jak i nieuwidocznionego na przekazanych przez Zamawiającego planach uzbrojenia podziemnego terenu w ramach ustalonego wynagrodzenia ryczałtowego'. Natomiast zgodnie z art. 29 ust. 1 PZP Zamawiający opisuje przedmiot zamówienia w sposób jednoznaczny i wyczerpujący, za pomocą dostatecznie dokładnych i zrozumiałych określeń, uwzględniając wszystkie wymagania i okoliczności mogące mieć wpływ na sporządzenie oferty. Natomiast według art. 31 ust. 1 ustawy PZP Zamawiający zobowiązany jest opisać przedmiot zamówienia na roboty budowlane za pomocą dokumentacji projektowej oraz specyfikacji technicznej wykonania i odbioru robót budowlanych. Zdaniem Odwołującego, Zamawiający nie formułując w sposób jednoznaczny przedmiotu zamówienia poprzez brak, co najmniej części dokumentacji, uniemożliwia odpowiednie skalkulowanie oferty oraz złożenie jej w postępowaniu o udzielenie zamówienia. Odwołujący podkreślił również, że sformułowanie obowiązku Wykonawcy na zasadzie postanowienia par. 9 pkt. 39 i pkt. 40 stanowi naruszenie zasady równości stron stosunku zobowiązaniowego wynikającej z przepisów Kodeksu Cywilnego - art. 353(1), jak również stanowi nadużycie prawa podmiotowego. Wykonawca nie dysponując odpowiednią dokumentacją nie ma możliwości rzetelnej wyceny swojej oferty a co za tym idzie możliwości złożenia oferty w postępowaniu o udzielenie zamówienia. Mając na uwadze powyższe, Odwołujący wnosi o zmianę treści ww. zapisów projektu umowy poprzez wykreślenie słowa: „nieuwidocznionego', w par. 9 pkt. 39 i 40 ponownie podkreślając, że działanie Zamawiającego, polegające na wprowadzeniu wyżej powołanych rozwiązań narusza interes prawny Odwołującego, bowiem może uniemożliwić Odwołującemu przygotowanie zgodnej z Ogłoszeniem oferty i w konsekwencji pozbawić go możliwości pozyskania przedmiotowego zamówienia. Zdaniem Wykonawcy, w związku z przytoczoną argumentacją niniejsze odwołanie jest uzasadnione zarówno pod względem prawnym jak i faktycznym i zasługuje na uwzględnienie. Do niniejszego odwołania przystąpił – po stronie Odwołującego - wykonawca KARMAR S.A. z Warszawy [Przystępujący], podając, że Przystępujący w całości popiera żądania Odwołującego zawarte w odwołaniu z dnia 19 marca 2010 r. jak również przedstawione uzasadnienie i w związku z tym wnosi o uwzględnienie odwołania w całości i w konsekwencji dokonanie stosownych zmian w SIWZ. Przystępujący oświadcza, że ma interes prawny w tym, aby w/w odwołanie zostało uwzględnione w całości ponieważ zapisy SIWZ naruszają interes potencjalnego wykonawcy (tj. potencjalnie Odwołującego lub Przystępującego) przenosząc na niego nadmierne ryzyko związane z realizacją zamówienia wynikające z okoliczności od niego niezależnych lub niezawinionych, w tym wynikające z ponoszenia odpowiedzialności za niemożność prawidłowej realizacji robót w wyniku ujawnienia przeszkód podziemnych nieujawnionych w dokumentacji przekazanej przez Zamawiającego oraz niejasnego opisu przedmiotu zamówienia, co w przypadku uzyskania zamówienia publicznego przez Przystępującego może grozić mu rażącą stratą. W odpowiedzi na odwołanie, zawartej w piśmie z dnia 23 kwietnia 2010 r., Zamawiający stwierdził, że podnoszone zarzuty nie zasługują na uwzględnienie, albowiem zgodnie z art. 29 ust.1 ustawy, Zamawiający ma obowiązek opisać przedmiot zamówienia w sposób jednoznaczny i wyczerpujący za pomocą dostatecznie dokładnych i zrozumiałych określeń, uwzględniając wszystkie wymagania i okoliczności mogące mieć wpływ na sporządzenie oferty. Dalej podał, że w przypadku zamówienia publicznego, którego przedmiotem są roboty budowlane, Zamawiający dokonuje opisu przedmiotu zamówienia za pomocą dokumentacji technicznej i specyfikacji technicznej wykonania i odbioru robót. Zakres tej dokumentacji określają przepisy rozporządzenia ministra infrastruktury z dnia 2 września 2004 r. w sprawie szczegółowego zakresu i formy dokumentacji projektowej, specyfikacji technicznych wykonania i odbioru robót budowlanych oraz programu funkcjonalno-użytkowego (Dz. U nr 202, poz. 2072 ze zm.). Zgodnie z § 4 ust.1 tego rozporządzenia, dokumentacja projektowa, służąca do opisu przedmiotu zamówienia na wykonanie robót budowlanych, dla których jest wymagane uzyskanie pozwolenia na budowę [jak w przedmiotowym przypadku], składa się w szczególności (1)z projektu budowlanego w zakresie uwzględniającym specyfikę robót budowlanych, (2) projektów wykonawczych w zakresie, o którym mowa w § 5, (3) przedmiaru robót w zakresie, o którym mowa w § 6 oraz (4) informacji dotyczącej bezpieczeństwa i ochrony zdrowia, w przypadkach gdy jej opracowanie jest wymagane na podstawie odrębnych przepisów. Zamawiający wypełnił dyspozycję ww. przepisów art.31 ust.1 PZP oraz § 4 cyt. rozporządzenia, albowiem specyfikacja – zamieszczona na stronie internetowej - obejmuje wszystkie wymagane przepisami elementy i każdy z wykonawców otrzymał taką samą wersję SIWZ i tym samym Zamawiający zapewnił zachowanie uczciwej konkurencji oraz równe traktowanie wykonawców. Odnosząc się do treści art. 29 ust.1 ustawy i faktu, że wynagrodzenie ustalone za realizację przedmiotu niniejszego zamówienia ma charakter ryczałtowy, oraz mając na uwadze związane z tym ryzyko wykonawcy, Zamawiający wskazał na konieczność uwzględnienia przez wykonawców przy kalkulacji ceny oferty, robót w zakresie uzbrojenia podziemnego terenu budowy. Zdaniem Zamawiającego zgodnie z istotą wynagrodzenia ryczałtowego oraz uregulowaniami zawartymi w art. 632 § 1 KC, jeżeli strony umówiły się o wynagrodzenie ryczałtowe, przyjmujący zamówienie nie może żądać podwyższenia wynagrodzenia, chociażby w czasie zawarcia umowy nie można było przewidzieć rozmiaru lub kosztów prac. Zdaniem Zamawiającego, dopełnił on należytej staranności przygotowując opis przedmiotu zamówienia, uwzględniając w kwestionowanych przez wykonawcę zapisach [ § 9 ust.39 i 40] projektu umowy dodatkowe okoliczności mogące mieć wpływ na sporządzenie oferty, takie jak występowanie urządzeń podziemnych (również tych niezinwentaryzowanych). Zamawiający stwierdził także, że jednoznaczne ustalenie wszystkich elementów uzbrojenia podziemnego na terenie inwestycji nie jest możliwe, ponieważ w terenie zurbanizowanym mogą występować takie urządzenia, które albo nie zostały zinwentaryzowane albo ich przebieg nie został zinwentaryzowany. Nadmienił także, że w okresach wcześniejszych sporządzenie inwentaryzacji geodezyjnych nie było objęte takim rygorem, dlatego też na mapach geodezyjnych stosuje się obecnie klauzulę o możliwości istnienia w terenie niezinwentaryzowanych i nienaniesionych urządzeń podziemnych. Zatem kwestionowane postanowienia projektu umowy mają „uczulić Wykonawcę, aby dołożył należytej staranności, by nie uszkodzić takich urządzeń i sieci w trakcie prowadzenia prac budowlanych. Staranność taka obejmuje m.in. punktowe odkrywki ręczne, przekopy ręczne poprzeczne i podłużne, badanie terenu urządzeniami do wykrywania elementów i urządzeń podziemnych oraz prowadzenie wykopów ręcznych. Odkryte w ten sposób elementy infrastruktury podziemnej należy zabezpieczyć, a w przypadku ich kolizji z elementami inwestycji przebudować.” Zamawiający stwierdził także, że kwestionowane postanowienia (…) znalazły się w projekcie umowy po to, aby wykonawca mógł takie roboty wynikające z tej staranności odpowiednio skalkulować”. Zamawiający podał także, że „aby zminimalizować ryzyko wykonawców związane z ewentualnym uszkodzeniem niezinwentaryzowanych (nieuwidocznionych) uzbrojeń podziemnych terenu do dokumentacji projektowej dołączono rysunek „Lokalizacja sieci niezinwentaryzowanych [rysunek A-D, branża: architektura]. Na rysunku tym obszary występowania sieci niezinwentaryzowanych zostały określone jako „miejsca prowadzenia wykopów z koniecznością wykonywania ich ręcznie ze szczególną ostrożnością i uwzględnieniem zapisów zawartych z właścicielami instalacji podziemnych’. Powyższe potwierdza, że Zamawiający opisał przedmiot zamówienia w sposób określony w art. 29 ust.1 i art. 31 ust.1, dochowując należytej staranności i przekazując wykonawcom wszelkie informacje mogące mieć wpływ na sporządzenie oferty i kalkulację jej ceny. Tym samym, Zamawiający przekazał także pełną dokumentację projektową oraz dodatkową informację o możliwości wystąpienia okoliczności mogących mieć wpływ na sporządzenie oferty, dopełniając wszelkich obowiązków wynikających zarówno z ustawy PZP jak i kodeksu cywilnego. Także, Zdaniem zamawiającego, nie zasługuje na uwzględnienie podnoszony zarzut naruszenia art.5 i art. 353 (1) kc, albowiem opisanie przedmiotu zamówienia jest jednym z podstawowych obowiązków zamawiającego związanych z udzielaniem zamówień publicznych i realizację tego obowiązku nie sposób uznać za nadużycie prawa podmiotowego. Krajowa Izba Odwoławcza po rozpatrzeniu odwołania na rozprawie uznała, iż odwołanie podlega oddaleniu. Rozpatrując zarzuty podniesione w odwołaniu, Izba miała na względzie ustalenia faktyczne wynikające z dokumentacji postępowania, w szczególności postanowienia specyfikacji istotnych warunków zamówienia, w tym załącznika nr 1 oraz nr 7 i nr 8 [wraz z załącznikami], a także załącznika nr 9 i 10 oraz stanowisko Odwołującego i Zamawiającego – także przedstawione w toku rozprawy - oraz Przystępującego do postępowania odwoławczego. Jak ustaliła KIO, Odwołujący kwestionując, co do zgodności z prawem, postanowienie § 9 projektu umowy w zakresie pkt 39 i pkt 40 stwierdził, że to postanowienie jako utrudniające złożenie oferty i uzyskanie zamówienia oraz naruszające uczciwą konkurencję narusza art. 7, art. 29 ust. 1, art. 31 ust. 1 i art. 139 ust. 1 ustawy PZO, a także przepisy Kodeksu Cywilnego, a w szczególności art. 5 i art. 353 (1). Wykonawca podniósł także, że określone przez Zamawiającego warunki umowne naruszają jego interes prawny. Zdaniem Odwołującego sformułowanie przez Zamawiającego projektu umowy w sposób niezgodny z przepisami PZP prowadzi do naruszenia zasad i sposobu udzielania zamówienia publicznego, przez co pozbawia Odwołującego możliwości pozyskania przedmiotowego zamówienia, albowiem w przypadku niedokonania zmian w treści umowy Wykonawca traci możliwość złożenia oferty niepodlegającej odrzuceniu. Przystępujący do postępowania odwoławczego wykonawca dodatkowo podniósł, że postanowienia SIWZ naruszają interes potencjalnego wykonawcy przenosząc na niego nadmierne ryzyko związane z realizacją zamówienia wynikające z okoliczności od niego niezależnych lub niezawinionych, w tym wynikające z ponoszenia odpowiedzialności za niemożność prawidłowej realizacji robót w wyniku ujawnienia przeszkód podziemnych nieujawnionych w dokumentacji przekazanej przez Zamawiającego oraz niejasnego opisu przedmiotu zamówienia, co w przypadku uzyskania zamówienia publicznego przez Przystępującego może grozić mu rażącą stratą. W toku rozprawy, Odwołujący dodatkowo stwierdził, że prace, o których mowa w pkt 39 § 9 oraz w pkt 40 projektu umowy jako roboty dodatkowe powinny być – zgodnie z przepisami ustawy PZP oraz kodeksu cywilnego opłacone odrębnie, a nie w ramach ustalonego w ofercie ryczałtowego wynagrodzenia. Zdaniem Izby, mając na względzie przepisy ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2007 r. Nr 223, poz.1655 ze zm.) [dalej ustawa lub ustawa PZP], dokumentacja postępowania nie potwierdza słuszności podnoszonych zarzutów, albowiem - w ocenie KIO - Zamawiający wypełnił dyspozycję przepisu art. 29 ust.1 oraz art.31 ust.1 ustawy PZP. Specyfikacja istotnych warunków zamówienia – zamieszczona na stronie internetowej - obejmuje wszystkie wymagane przepisami elementy i każdy z wykonawców miał dostęp do tej samej wersji. Tym samym Zamawiający zapewnił zachowanie uczciwej konkurencji oraz równe traktowanie wykonawców, o których stanowi przepis art. 7 ust.1 ustawy PZP. Izba zwraca także uwagę, że Zamawiający wskazał na konieczność uwzględnienia przez wykonawców przy kalkulacji ceny oferty, robót w zakresie uzbrojenia podziemnego terenu budowy, w tym tych niezinwentaryzowanych. Zdaniem Izby, na uwzględnienie zasługuje argumentacja Zamawiającego co do obiektywnych przeszkód uniemożliwiających jednoznaczne ustalenie wszystkich elementów uzbrojenia podziemnego na terenie inwestycji, z uwagi na to, że w terenie zurbanizowanym mogą występować takie niezinwentaryzowane urządzenia, albo których przebieg nie został zinwentaryzowany. W tym przypadku Zamawiający, „aby zminimalizować ryzyko wykonawców związane z ewentualnym uszkodzeniem nieuwidocznionych uzbrojeń podziemnych terenu, dołączył do dokumentacji projektowej rysunek „Lokalizacja sieci niezinwentaryzowanych [rysunek A-D, branża: architektura]. Na rysunku tym obszary występowania sieci niezinwentaryzowanych zostały określone jako „miejsca prowadzenia wykopów z koniecznością wykonywania ich ręcznie ze szczególną ostrożnością”. Zatem kwestionowane postanowienia projektu umowy powinny przede wszystkim zwrócić szczególną uwagę wykonawców, na dołożenie najwyższej staranności przy prowadzeniu prac budowlanych w tym obszarze, by nie uszkodzić takich urządzeń i sieci. Tak jak stwierdził Zamawiający w odpowiedzi na odwołanie, staranność taka będzie dotyczyła m.in. punktowych odkrywek ręcznych, oraz badania terenu urządzeniami do wykrywania elementów i urządzeń podziemnych a także prowadzenia wykopów ręcznych. Powyższe potwierdza – wskazywany przez Zamawiającego - rysunek A-D, branża: architektura, na którym zaznaczono obszary występowania sieci niezinwentaryzowanych. Zatem odkryte w ten sposób elementy infrastruktury podziemnej będą wymagały zabezpieczenia, a w przypadku ich kolizji z elementami inwestycji przebudowane. Koszt wykonania tych prac, tak jak to wynika z pkt 14.2 i 3 specyfikacji, powinien być skalkulowany, albowiem cena oferty ma zawierać wszelkie koszty niezbędne do zrealizowania przedmiotu zamówienia, również w zakresie tych prac, które nie mogły być ujęte bezpośrednio i szczegółowo w dokumentacji. W tym przypadku, Izba nie rozpatrywała zarzutu braku ujęcia tych prac w robotach dodatkowych[zamówień dodatkowych], o których stanowi ustawa Prawo zamówień publicznych [art. 67 ust.1 pkt 5], albowiem taki zarzut w odwołaniu nie został podniesiony, a zatem – mając na uwadze art. 192 ust.7 ustawy PZP - zarzut ten KIO pozostawiła bez rozpatrzenia. Jednocześnie Izba zauważa, że Zamawiający przewidział w projekcie umowy - zgodnie z § 15 ust.3 – także roboty dodatkowe (i jak wskazano w siwz uzupełniające). Tym samym Zamawiający nie wykluczył dodatkowego wynagrodzenia wykonawcy, w tych przypadkach, gdy realizowane roboty będą wykraczały - w okolicznościach wskazanych przepisami ustawy PZP - poza zakres ujęty w opisie przedmiotu zamówienia. W konkluzji, Izba stwierdza, że powyższe ustalenia nie potwierdzają zasadności naruszenia w tym postępowaniu o zamówienie publiczne art. 29 ust.1 oraz art. 31 ust.1 ustawy PZP. Zdaniem Izby Zamawiający opisał przedmiot zamówienia w sposób określony w art. 29 ust.1 i art. 31 ust.1, przekazując wykonawcom wszelkie dostępne mu informacje mogące mieć wpływ na sporządzenie oferty i kalkulację ceny. W tym przypadku, Zamawiający przekazał opracowaną dla realizacji tego zadania dokumentację projektową oraz dodatkową informację o lokalizacji sieci niezinwentaryzowanych. Tym samym dopełnił obowiązków wynikających z ustawy PZP. Izba dodatkowo zauważa, że żądanie Odwołującego i Przystępującego o zmianę treści kwestionowanych postanowień projektu umowy zmierza w istocie do ograniczenia ryzyka gospodarczego wykonawcy, które to ryzyko jest w praktyce związane z każdą prowadzoną działalnością, podczas gdy Krajowa Izba Odwoławcza rozstrzyga – zgodnie z ustawą PZP - o zgodności, tak jak w tym przypadku, postanowień specyfikacji (projektu umowy) z przepisami Prawa zamówień publicznych. Zatem wskazywane przez Odwołującego ryzyko gospodarcze, z pewnością powinno być uwzględnione przy kalkulacji ceny oferty i tym samym nie może to stanowić podstawy do odrzucenia oferty, co oznacza, że wykonawca nie traci możliwości złożenia oferty niepodlegającej odrzuceniu. Biorąc powyższe pod uwagę, orzeczono, jak w sentencji uznając, że Zamawiający nie naruszając art. 29 ust. 1 i art. 31 ust. 1 ustawy PZP, tym samym nie naruszył art. 7 i art. 139 ust. 1 tej ustawy, oraz przepisów Kodeksu Cywilnego a w szczególności art. 5 i art. 353(1). O kosztach postępowania orzeczono - na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy – Prawo zamówień publicznych stosownie do wyniku sprawy, uwzględniając przepisy § 3 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41 poz. 238). Przewodniczący: ………………………………

Potrzebujesz pomocy prawnej?

Asystent AI przeanalizuje Twoje pytanie w oparciu o orzecznictwo, przepisy i doktrynę — jak rozmowa z ekspertem.

Zadaj pytanie Asystentowi AI