KIO 2681/15

Krajowa Izba OdwoławczaWarszawa2015-12-22
SAOSinnezamówienia publiczneŚredniainne
zamówienia publiczneprawo zamówień publicznychnieuczciwa konkurencjaKIOodwołaniekryteria oceny ofertzwrot kosztówPOLMEDLUX MED

Krajowa Izba Odwoławcza oddaliła odwołanie wykonawcy LUX MED sp. z o.o. w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego na usługi medyczne, uznając, że zaoferowanie przez POLMED S.A. wysokich kwot zwrotu kosztów konsultacji nie stanowiło czynu nieuczciwej konkurencji.

Wykonawca LUX MED sp. z o.o. wniósł odwołanie do Krajowej Izby Odwoławczej, zarzucając zamawiającemu PGNiG Obrót Detaliczny sp. z o.o. naruszenie Prawa zamówień publicznych poprzez wybór oferty POLMED S.A. jako najkorzystniejszej. Głównym zarzutem było to, że POLMED S.A. zaoferował sztucznie zawyżone kwoty zwrotu kosztów konsultacji medycznych, co miało stanowić czyn nieuczciwej konkurencji. Izba oddaliła odwołanie, stwierdzając, że specyfikacja istotnych warunków zamówienia nie określała maksymalnej wartości zwrotu kosztów, a odwołujący nie udowodnił, że działania POLMED S.A. były sprzeczne z prawem lub dobrymi obyczajami.

Krajowa Izba Odwoławcza rozpoznała odwołanie wykonawcy LUX MED sp. z o.o. dotyczące postępowania o udzielenie zamówienia publicznego na zakup usług medycznych, prowadzonego przez PGNiG Obrót Detaliczny sp. z o.o. Odwołujący zarzucił naruszenie Prawa zamówień publicznych (Pzp), w szczególności art. 89 ust. 1 pkt 3 Pzp, poprzez zaniechanie odrzucenia ofert POLMED S.A. jako czynu nieuczciwej konkurencji, oraz art. 92 ust. 1 pkt 1 Pzp, poprzez wybór oferty POLMED S.A. jako najkorzystniejszej. Głównym argumentem odwołującego było to, że POLMED S.A. zaoferował w kryterium oceny ofert dotyczącym zwrotu kosztów konsultacji medycznych kwoty 2000,00 PLN za każdą konsultację (łącznie 6000,00 PLN), co miało sztucznie zawyżyć punktację oferty i stanowić czyn nieuczciwej konkurencji w rozumieniu ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (uznk). Krajowa Izba Odwoławcza oddaliła odwołanie. Izba ustaliła, że specyfikacja istotnych warunków zamówienia (SIWZ) jasno określała kryterium oceny ofert dotyczące wartości zwrotu kosztów konsultacji, nie wprowadzając jednocześnie górnego limitu tych wartości. Zamawiający podał jedynie minimalne oczekiwane kwoty zwrotu. Izba stwierdziła, że wykonawcy mieli swobodę w oferowaniu wartości zwrotu, a ciężar dowodu, że działanie POLMED S.A. stanowiło czyn nieuczciwej konkurencji, spoczywał na odwołującym. Odwołujący nie przedstawił dowodów na sprzeczność działań POLMED S.A. z prawem lub dobrymi obyczajami, ani na nierealność zaoferowanych kwot. Przedłożone przez odwołującego faktury i rachunki nie dowodziły, że poniesienie wyższych kosztów konsultacji jest niemożliwe na rynku. W związku z tym Izba uznała, że zarzuty naruszenia Pzp nie znalazły potwierdzenia i oddaliła odwołanie, obciążając wykonawcę kosztami postępowania.

Asystent AI do analizy prawnej

Przeanalizuj tę sprawę w kontekście orzecznictwa, przepisów i doktryny. Uzyskaj pogłębioną analizę, projekt pisma lub odpowiedź na pytanie prawne.

Analiza orzecznictwa Badanie przepisów Odpowiedzi na pytania Drafting pism
Wypróbuj Asystenta AI

Zagadnienia prawne (2)

Odpowiedź sądu

Nie, jeśli specyfikacja istotnych warunków zamówienia nie określa maksymalnej wartości zwrotu kosztów, a odwołujący nie udowodnił sprzeczności z prawem lub dobrymi obyczajami oraz naruszenia interesu innego przedsiębiorcy.

Uzasadnienie

Izba uznała, że brak górnego limitu w SIWZ pozwala wykonawcom na swobodne kształtowanie wartości zwrotu kosztów. Ciężar dowodu, że takie działanie jest czynem nieuczciwej konkurencji, spoczywa na odwołującym, który nie przedstawił wystarczających dowodów na nierealność zaoferowanych kwot ani ich sprzeczność z prawem lub dobrymi obyczajami.

Rozstrzygnięcie

Decyzja

oddalenie odwołania

Strona wygrywająca

PGNiG Obrót Detaliczny sp. z o.o. (zamawiający) i POLMED S.A. (przystępujący)

Strony

NazwaTypRola
LUX MED sp. z o.o.spółkawykonawca (odwołujący)
PGNiG Obrót Detaliczny sp. z o.o.spółkazamawiający
POLMED S.A.spółkawykonawca (przystępujący po stronie zamawiającego)

Przepisy (10)

Główne

Pzp art. 89 § 1 pkt 3

Ustawa z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych

Odrzucenie oferty następuje, gdy stanowi ona czyn nieuczciwej konkurencji.

Pzp art. 92 § 1 pkt 1

Ustawa z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych

Obowiązek wyboru oferty najkorzystniejszej.

uznk art. 15 § 1 pkt 5

Ustawa z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji

Utrudnianie innym przedsiębiorcom dostępu do rynku jako czyn nieuczciwej konkurencji.

uznk art. 15 § 2 pkt 1

Ustawa z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji

Czyn nieuczciwej konkurencji polegający na ograniczeniu lub wyłączeniu możliwości zakupu u innego przedsiębiorcy.

uznk art. 3 § 1

Ustawa z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji

Działanie sprzeczne z prawem lub dobrymi obyczajami zagrażające lub naruszające interes innego przedsiębiorcy lub klienta jako czyn nieuczciwej konkurencji.

Pomocnicze

Pzp art. 192 § 7

Ustawa z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych

Zakres rozpoznania odwołania przez Izbę.

Pzp art. 192 § 1

Ustawa z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych

Podstawa orzekania przez Izbę.

Pzp art. 192 § 9 i 10

Ustawa z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych

Podstawa orzekania o kosztach.

k.c. art. 6

Kodeks cywilny

Ciężar dowodu.

Rozporządzenie Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzaju kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania art. 3 § pkt 1

Podstawa rozliczenia kosztów postępowania.

Argumenty

Skuteczne argumenty

Specyfikacja istotnych warunków zamówienia nie określała maksymalnej wartości zwrotu kosztów konsultacji. Odwołujący nie udowodnił, że zaoferowane przez POLMED S.A. kwoty zwrotu kosztów stanowią czyn nieuczciwej konkurencji. Brak dowodów na sprzeczność działań POLMED S.A. z prawem lub dobrymi obyczajami. Ciężar dowodu w zakresie czynu nieuczciwej konkurencji spoczywał na odwołującym.

Odrzucone argumenty

Zaoferowanie przez POLMED S.A. kwot zwrotu kosztów konsultacji na poziomie 2000,00 PLN za sztukę (łącznie 6000,00 PLN) stanowi czyn nieuczciwej konkurencji. Działanie POLMED S.A. narusza przepisy Prawa zamówień publicznych i ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Oferta POLMED S.A. nie jest ofertą najkorzystniejszą.

Godne uwagi sformułowania

Zaproponowane przez POLMED kwoty, przy uwzględnieniu kryterium wagi punktowej, jaką Zamawiający przyznał temu kryterium, nie stanowi konkurowania z innymi podmiotami rzetelną ofertą, lecz jest zabiegiem matematycznym, by uzyskać w tym kryterium jak największą ilość punktów. Ciężar dowodu powyższych okoliczności spoczywa jednak na stronie, która wywodzi z tych twierdzeń skutki prawne. Nie można wykluczyć z tego działania pewnych zabiegów matematycznych, o ile nie naruszają one warunków SIWZ, przepisów prawa i zasad uczciwej konkurencji.

Skład orzekający

Jolanta Markowska

przewodniczący

Rafał Komoń

protokolant

Informacje dodatkowe

Wartość precedensowa

Siła: Średnia

Powoływalne dla: "Interpretacja przepisów Prawa zamówień publicznych dotyczących kryteriów oceny ofert, w szczególności w zakresie oferowania wysokich kwot zwrotu kosztów, oraz stosowania przepisów o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji w postępowaniach przetargowych."

Ograniczenia: Dotyczy specyficznej sytuacji braku górnego limitu wartości w SIWZ i braku udowodnienia czynu nieuczciwej konkurencji przez odwołującego.

Wartość merytoryczna

Ocena: 5/10

Sprawa pokazuje, jak ważne jest precyzyjne formułowanie specyfikacji istotnych warunków zamówienia i jak trudne może być udowodnienie nieuczciwej konkurencji w kontekście oceny ofert przetargowych.

Czy wysoka oferta zwrotu kosztów to nieuczciwa konkurencja? KIO wyjaśnia.

Dane finansowe

wpis od odwołania: 15 000 PLN

Sektor

medycyna

Asystent AI dla prawników

Twój asystent do analizy prawnej

Zadaj pytanie prawne, zleć analizę orzecznictwa i przepisów, lub poproś o projekt pisma — AI przeszuka ponad 1,4 mln orzeczeń i aktualne akty prawne.

Analiza orzecznictwa i przepisów
Drafting pism i dokumentów
Odpowiedzi na pytania prawne
Pogłębiona analiza z doktryny

Powiązane tematy

Pełny tekst orzeczenia

Oryginał, niezmieniony
Sygn. akt KIO 2681/15 WYROK z dnia 22 grudnia 2015 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Jolanta Markowska Protokolant: Rafał Komoń po rozpoznaniu na rozprawie w Warszawie w dniu 22 grudnia 2015 r. odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 10 grudnia 2015 r. przez wykonawcę: LUX MED sp. z o.o., ul. Postępu 21c, 02-676 Warszawa w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego: PGNiG Obrót Detaliczny sp. z o.o. ul. Marcina Kasprzaka 25C, 01-224 Warszawa, przy udziale wykonawcy: POLMED S.A. Os. Kopernika 21, 83-200 Starogard Gdański zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego, orzeka: 1. oddala odwołanie, 2. kosztami postępowania obciąża wykonawcę: LUX MED sp. z o.o., ul. Postępu 21c, 02-676 Warszawa, i: 2.1 zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę: LUX MED sp. z o.o., ul. Postępu 21c, 02-676 Warszawa tytułem wpisu od odwołania. Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2013 r., poz. 907 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie. Przewodniczący: …………….………… Sygn. akt KIO 2681/15 Uzasadnienie Zamawiający: PGNiG Obrót Detaliczny sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego, którego przedmiotem jest „Zakup usług medycznych dla PGNiG Obrót Detaliczny Sp. z o.o.”. Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej pod nr 2015/S 193-350676 w dniu 6 października 2015 r. Zamówienie zostało podzielone na 6 części. Do upływu terminu składania ofert wpłynęły do Zamawiającego oferty od czterech wykonawców, w tych trzech wykonawców złożył ofertę na każdą z sześciu części zamówienia, a jeden wykonawca na część 1. W dniu 30 listopada 2015 r. Zamawiający zakończył ocenę ofert i poinformował wykonawców o wyborze oferty najkorzystniejszej. W sześciu częściach zamówienia za najkorzystniejszą ofertę została uznana oferta złożona przez POLMED S.A. z siedzibą w Stargardzie Gdańskim. Wykonawca LUX MED sp. z o.o., z siedzibą w Warszawie wniósł odwołanie wobec czynności wyboru oferty najkorzystniejszej w 6 częściach zamówienia - ofert złożonych przez POLMED S.A. Odwołujący zarzucił naruszenie przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2013 r., poz. 907 ze zm.), zwanej dalej „Pzp”: 1) art. 89 ust. 1 pkt 3 Pzp, poprzez zaniechanie odrzucenia ofert POLMED, których złożenie stanowi czyn nieuczciwej konkurencji w rozumieniu przepisów o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, tj. art. 15 ust. 2 pkt 1 w zw. z art. 15 ust. 1 pkt 5 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (tekst jedn. Dz.U. z 2003 r., Nr 153, poz. 1503 z późn. zm.), zwaną dalej „uznk”, jak również obrażające dobre obyczaje, o których mowa w art. 3 ust. 1 uznk prowadzące do sztucznego zawyżenia punktacji oferty POLMED; 2) art. 92 ust. 1 pkt 1 Pzp, poprzez dokonanie wyboru oferty POLMED, która nie spełnia wymogu najkorzystniejszej oferty i zaniechanie wyboru oferty Odwołującego jako oferty najkorzystniejszej. Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej; odrzucenia wszystkich ofert POLMED, jako stanowiących czyn nieuczciwej konkurencji w rozumieniu uznk, powtórzenia czynności badania i oceny ofert i wyboru, oferty Odwołującego jako najkorzystniejszej. Zgodnie z postanowieniami SIWZ (pkt 17.1), jednym z kryteriów oceny ofert było podanie wartości zwrotu kosztu konsultacji internistycznej/pediatrycznej, konsultacji lekarza specjalisty i badania USG. Według SIWZ, „koszt konsultacji internistycznej/pediatrycznej, konsultacji lekarza specjalisty i badania USG - to udokumentowany na podstawie faktury lub rachunku imiennego, wystawionego na uprawnionego Pacjenta, koszt ww. świadczenia zdrowotnego Pacjenta w wybranej przez niego placówce, niebędącej Placówką Medyczną Wykonawcy, którego zwrot przysługuje Pacjentowi bez limitu ilościowego przez cały okres objęcia danym Pakietem (dotyczy Pakietu Pracowniczego, Partnerskiego, Senior, i Rodzinnego) do wysokości jednostkowej (tzn. jednej konsultacji/badania) określonej w Ofercie, jednak nie wyższej niż kwota wynikająca z faktury lub rachunku.” Wykonawca nie był zobligowany do zaoferowania zwrotu kosztu konsultacji internistycznej/pediatrycznej, konsultacji lekarza specjalisty i badania USG, jednakże w przypadku, gdyby zaoferował Zamawiającemu tego rodzaju zwrot, Zamawiający podał minimalne wartości zwrotu jakich oczekuje, mianowicie: 1) konsultacja internistyczna/pediatryczna - 40,00 PLN, 2) konsultacja lekarza specjalisty - 50,00 PLN, 3) badanie USG - 60,00 PLN, zastrzegając jednocześnie, że wykonawca może zaoferować wartość wyższą, co będzie podlegało ocenie. Ponadto, Zamawiający określił, że w tym kryterium oceny ofert ocenie podlegać będzie wartość stanowiąca sumę tych kwot. Odwołujący podał w ofercie, jako wartość zwrotu kosztu dla każdej z ww. konsultacji 750,00 PLN, co łącznie stanowiło kwotę 2.250,00 PLN. Natomiast POLMED dla każdej z ww. konsultacji zaproponował kwotę 2.000,00 PLN, co łącznie stanowiło kwotę 6.000,00 PLN. Temu kryterium oceny ofert została przyznana przez Zamawiającego waga 20%. W toku badania i oceny ofert, w dniu 13 listopada 2015 r Zamawiający, działając w oparciu o przepis art. 87 ust. 1 Pzp, wezwał Odwołującego i POLMED do złożenia wyjaśnień co do rozumienia świadczenia, jakim miałby być ewentualny zwrot kosztów poniesionych konsultacji. Wyjaśniając swoje stanowisko, Odwołujący z dnia 18 listopada 2015 r. dość szeroko uzasadnił swoją propozycję, natomiast odpowiedź POLMED z dnia 20 listopada 2015 r. ograniczyła się do lakonicznego potwierdzenia rozumienia świadczenia, jak w przedstawionych pismach. Kwoty przedstawione przez POLMED nie znajdują jakiegokolwiek pokrycia w realiach. Zdaniem Odwołującego, podanie przez POLMED wartości kosztów zwrotu na poziomie 2.000,00 PLN za każdą konsultację, stanowi czyn nieuczciwej konkurencji, tj. jest sprzeczne z prawem i dobrymi obyczajami, a ponadto narusza interesy innego przedsiębiorcy, poprzez utrudnianie dostępu do rynku. Naruszenie prawa dotyczy nie tylko przepisów wskazanych w uznk, lecz także norm obowiązujących w całym systemie prawa. Z kolei „dobre obyczaje”, o których mowa w art. 3 ust. 1 uznk to, jak wyjaśnił Sąd Apelacyjny w Katowicach w wyroku z dnia 28 czerwca 2007 r., V ACa 371/07 (LEX nr 519282), „Dobre obyczaje to normy moralne i obyczajowe w stosunkach gospodarczych (tzw. uczciwość kupiecka), a więc reguły znajdujące się poza ramami systemu prawa. Wyrażają się pozaprawnymi normami postępowania, którymi powinni kierować się przedsiębiorcy. Ich treści nie da się określić wiążąco w sposób wyczerpujący, ponieważ kształtowane są przez ludzkie postawy uwarunkowane zarówno przyjmowanymi wartościami moralnymi, jak i celami ekonomicznymi i związanymi z tymi praktykami życia gospodarczego. Ocena określonego zachowania, jako naruszającego dobre obyczaje, pozostawiona jest orzecznictwu, gdy istotne znaczenie mają tu oceny zorientowane na zapewnienie niezakłóconego funkcjonowania konkurencji, poprzez rzetelne i niezafałszowane współzawodnictwo”. Aby uznać sprzeczność działań z prawem lub dobrymi obyczajami za czyn nieuczciwej konkurencji, muszą one naruszać interes innego przedsiębiorcy, przy czym jak wskazuje orzecznictwo „dla ustalenia, że działania producenta wypełniają znamiona deliktu opisanego w art. 3 ustawy z 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji nie trzeba wykazywać naruszenia interesu innego przedsiębiorcy lub klienta, wystarczy ustalenie, że taka działalność owemu interesowi zagraża (wyrok Sądu Apelacyjnego w Krakowie z 5 października 2006 r., I ACa 1103/06, LEX nr 516585). Zaproponowane przez POLMED kwoty, przy uwzględnieniu kryterium wagi punktowej, jaką Zamawiający przyznał temu kryterium, nie stanowi konkurowania z innymi podmiotami rzetelną ofertą, lecz jest zabiegiem matematycznym, by uzyskać w tym kryterium jak największą ilość punktów. Inni przedsiębiorcy, którzy podobnej operacji rachunkowej nie dokonali, w tym Odwołujący, a zaoferowali wyższe niż minimalne kwoty zwrotu kosztów poszczególnych konsultacji, wynikające z wartości i dostępności świadczenia, znaleźli się bez żadnych obiektywnych przesłanek w znacznie gorszej sytuacji. Oczywiste jest więc, że działania POLMED utrudniły Odwołującemu dostęp do rynku, pomimo, że zaoferował on realny zwrot kosztów. Konkurencja powinna być przejrzysta, czytelna dla wykonawców i zamawiającego, a jej wyniki nie mogą być zafałszowane. Ocena zachowań podmiotów uczestniczących w obrocie gospodarczym powinna być racjonalna i opierać się na przesłankach ekonomiczno - funkcjonalnych. POLMED nie był uprawniony do wykorzystania kryterium „Wartość zwrotu kosztu konsultacji internistycznej/pediatrycznej, konsultacji lekarza specjalisty i badania USG (R)” w taki sposób, aby w oderwaniu od podstawy jego udzielenia, stosując wyłącznie zabiegi kalkulacji matematycznych otrzymać punktację oferty wyższą niż konkurenci. Zamawiający wniósł o oddalenie odwołania. Nie złożył odpowiedzi na odwołanie w formie pisemnej. Wyjaśnił na rozprawie, że treść specyfikacji istotnych warunków zamówienia jednoznacznie określała kryterium wartości zwrotu kosztu konsultacji internistycznej/pediatrycznej, konsultacji lekarza specjalisty i badania USG (jedno z czterech kryteriów określonych w przedmiotowym postępowaniu. Żaden z wykonawców nie kierował do Zamawiającego zapytań w kwestii wyjaśnienia treści SIWZ w powyższym zakresie na etapie sformułowania specyfikacji. Zamawiający nie ograniczył górnego limitu wartości ocenianej w tym kryterium. W toku badania ofert Zamawiający zwrócił się do wszystkich wykonawców o wyjaśnienie tego elementu oferty. Złożone wyjaśnienia potwierdziły, że wykonawcy prawidłowo zrozumieli brzmienie SIWZ w powyższym zakresie. Krajowa Izba Odwoławcza, uwzględniając dokumentację postępowania, dokumenty zgromadzone w aktach sprawy i wyjaśnienia złożone na rozprawie przez strony i uczestnika postępowania odwoławczego, ustaliła i zważyła, co następuje. Odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie. Izba stwierdziła, że Odwołujący posiada legitymację materialno-prawną, o której mowa w art. 179 ust. 1 Pzp, wymaganą do wniesienia odwołania. Wykonawca POLMED S.A. przystąpił do niniejszego postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego, wypełniając przesłanki określone w art. 185 ust. 2 i ust. 3 Pzp. Przystępujący podniósł w piśmie procesowym, że Odwołujący nie wskazał żadnego dowodu na okoliczność popełnienia przez Przystępującego czynu nieuczciwej konkurencji, zgodnie z art. 190 ust.1 Pzp. Nie wykazał na czym miałoby polegać naruszenie dobrych obyczajów oraz innych przesłanek koniecznych do uznania danego działania za czyn nieuczciwej konkurencji w rozumieniu art. 15 ust. 2 pkt 1 w zw. z art. 15 ust. 1 pkt 5 uznk. Przystępujący wyjaśnił, że skalkulował wartość zwrotu kosztów konsultacji zgodnie z wymaganiami SIWZ, a także dysponuje odpowiednim modelem pozwalającym określić jego wartość opartą na realnych kosztach. Stosownie do art. 192 ust. 7 Pzp, Izba rozpoznała odwołanie w zakresie zarzutów zawartych w odwołaniu. Izba ustaliła, co następuje: Przedmiotem zamówienie jest zakup usług medycznych dla PGNiG Obrót Detaliczny Sp. z o.o. w sześciu regionach Polski – odpowiednio w sześciu pakietach. Zamawiający określił w postępowaniu cztery kryteria oceny ofert, w tym jako jedno z kryteriów – „wartość zwrotu kosztu konsultacji internistycznej/pediatrycznej, konsultacji lekarza specjalisty i badania USG” z wagą 20%. Zgodnie z SIWZ, „koszt konsultacji internistycznej/pediatrycznej, konsultacji lekarza specjalisty i badania USG - to udokumentowany na podstawie faktury lub rachunku imiennego, wystawionego na uprawnionego Pacjenta, koszt ww. świadczenia zdrowotnego Pacjenta w wybranej przez niego placówce, niebędącej Placówką Medyczną Wykonawcy, którego zwrot przysługuje Pacjentowi bez limitu ilościowego przez cały okres objęcia danym Pakietem (dotyczy Pakietu Pracowniczego, Partnerskiego, Senior, i Rodzinnego) do wysokości jednostkowej (tzn. jednej konsultacji/badania) określonej w Ofercie, jednak nie wyższej niż kwota wynikająca z faktury lub rachunku”. Ocenie podlegała wartość stanowiąca sumę podanych kwot za każdy rodzaj konsultacji medycznej. Treść powyższego postanowienia SIWZ (pkt 17.1) nie stanowiła w toku postępowania o udzielenie zamówienia przedmiotu wyjaśnień ze strony Zamawiającego, nie budziła bowiem żadnych zastrzeżeń lub wątpliwości wykonawców na etapie ogłoszenia SIWZ ani też na etapie wyjaśnień dotyczących treści złożonych ofert w powyższym zakresie. Zamawiający określił w SIWZ wartości minimalne zwrotu kosztu poszczególnych rodzajów konsultacji, nie zastrzegając jakiegokolwiek pułapu maksymalnego tych wartości. Zamawiający podał, jako minimalne, następujące wartości zwrotu: konsultacja internistyczna/pediatryczna - 40,00 PLN, konsultacja lekarza specjalisty - 50,00 PLN, badanie USG - 60,00 PLN. Zgodnie z pkt 3.7 wzoru umowy w przypadku zaoferowania zwrotu kosztów przez Wykonawcę w Ofercie, „W ramach Pakietu Pracowniczego, Partnerskiego, Senior i Rodzinnego Wykonawca zobowiązuje się do zwrotu na rzecz Pacjenta na podstawie faktury lub rachunku imiennego wystawionego na uprawnionego Pacjenta (albo przedstawiciela ustawowego Pacjenta) kosztów każdej konsultacji internistycznej/pediatrycznej, każdej konsultacji lekarza specjalisty i każdego badania USG, świadczonych w placówkach innych niż Placówki Medyczne, do wysokości jednostkowej (tzn. jednej konsultacji/badania) określonej w Ofercie, jednak nie wyższej niż kwota wynikająca z faktury lub rachunku”. W przedmiotowym postępowaniu wpłynęły do Zamawiającego oferty od czterech wykonawców, z których trzech (w tym Odwołujący) - złożyło oferty na każdą z sześciu części zamówienia, natomiast jeden wykonawca złożył ofertę tylko na część 1 zamówienia. Zamawiający wykluczył jednego z wykonawców i odrzucił ofertę tego wykonawcy. Ocenie Zamawiającego podlegała zatem oferta złożona przez Odwołującego oraz dwóch pozostałych wykonawców, tj. POLMED S.A. i CM ENELMED S.A. W części 1 i w pozostałych pięciu częściach zamówienia oferta złożona przez Odwołującego uzyskała drugą pozycję w rankingu ofert, pod względem sumy punktacji uzyskanej w czterech kryteriach oceny ofert ustalonych przez Zamawiającego w przedmiotowym postępowaniu. Odwołujący zaoferował w każdej z części zamówienia wartość zwrotu kosztu dla każdej z ww. konsultacji równą 750,00 PLN, co łącznie stanowiło kwotę 2.250,00 PLN. Wykonawca POLMED dla każdej z konsultacji zaoferował kwotę 2.000,00 PLN, w sumie 6 000,00 PLN. Jak wynika z wyjaśnień złożonych przez wykonawców na wezwanie Zamawiającego, wszyscy wykonawcy prawidłowo zrozumieli treść powyższego kryterium i jego znaczenie. W ustalonym stanie faktycznym Izba zważyła, jak poniżej: Zarzut naruszenia art. 89 ust. 1 pkt 3 Pzp, poprzez zaniechanie odrzucenia oferty POLMED złożonej na sześć części zamówienia, nie potwierdził się. Odwołujący nie wykazał że złożenie oferty przez POLMED na poszczególne pakiety stanowi czyn nieuczciwej konkurencji w rozumieniu przepisów art. 15 ust. 2 pkt 1 w zw. z art. 15 ust. 1 pkt 5 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (tekst jedn. Dz.U. z 2003 r., Nr 153, poz. 1503 z późn. zm.) oraz art. 3 ust. 1 uznk, poprzez zaoferowanie wartości zwrotu kosztu konsultacji w kwocie 2000,00zł (łącznie 6000,00zł), co doprowadziło w sposób sztuczny do zawyżenia punktacji złożonej oferty. Biorąc pod uwagę treść specyfikacji istotnych warunków zamówienia w zakresie omawianego tu kryterium oceny ofert nie budzi wątpliwości fakt, że postanowienia w tym zakresie są jasne i muszą być respektowane przy ocenie ofert zarówno przez Zamawiającego jak i wykonawców. Brak określenia w SIWZ przez Zamawiającego maksymalnej wartości zwrotu kosztów oznacza de facto, że wykonawca mógł zdecydować swobodnie w tym zakresie, oferując wartość zwrotu, według jego oceny możliwie najwyższą, w celu uzyskania najwyższej punktacji. Każdy z wykonawców mógł ocenić samodzielnie własną zdolność do realizacji wymagania w zakresie wartości zwrotu kosztu konsultacji, w taki sposób, aby było to dla niego opłacalne i możliwe do spełnienia na etapie realizacji zamówienia. Ryzyko z tego tytułu powinno być skalkulowane w cenie oferty. Kwestia, czy zaoferowana wartość zwrotu kosztu świadczenia jest realna, czy też zupełnie abstrakcyjna, oderwana od rzeczywistości, a tym samym - podana została w celu nieuczciwego wykorzystania kryterium dla uzyskania najwyższej liczby punktów, jest istotna w kontekście zarzutu popełnienia czynu nieuczciwej konkurencji. Jednak w tym zakresie ciężar dowodu spoczywał na Odwołującym, który taki zarzut podnosił (art. 6 k.c. i art. 190 ust. 1 Pzp). Odrzucenie oferty w trybie art. 89 ust. 1 pkt 3 Pzp następuje w przypadku gdy złożona przez wykonawcę oferta stanowi czyn nieuczciwej konkurencji w rozumieniu przepisów o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Zgodnie z art. 3 ust. 1 uznk, czynem nieuczciwej konkurencji jest działanie sprzeczne z prawem lub dobrymi obyczajami, jeżeli zagraża lub narusza interes innego przedsiębiorcy lub klienta. Natomiast zgodnie z art. 15 ust. 1 pkt 5 uznk, czynem nieuczciwej konkurencji jest utrudnianie innym przedsiębiorcom dostępu do rynku, w szczególności przez działanie mające na celu wymuszenie na klientach wyboru jako kontrahenta określonego przedsiębiorcy lub stwarzanie warunków umożliwiających podmiotom trzecim wymuszanie zakupu towaru lub usługi u określonego przedsiębiorcy, który to czyn, zgodnie z art. 15 ust. 2 pkt 1 uznk, może polegać w szczególności na ograniczeniu w istotny sposób lub wyłączeniu możliwości dokonywania przez klienta zakupu u innego przedsiębiorcy. Zarzut popełnienia czynu nieuczciwej konkurencji wymaga przeprowadzenia niezbitych dowodów w zakresie każdej z przesłanek, o których mowa w tych przepisach. W toku postępowania Odwołujący nie wskazał z jakim przepisem prawa sprzeczne jest działanie POLMED polegające na podaniu wartości kosztów zwrotu na poziomie 2.000,00 PLN za każda konsultację. Odwołujący nie wskazał również z jakimi dobrymi obyczajami to działanie jest sprzeczne ani na czym polega nierealność zaoferowanych wartości zwrotu kosztów konsultacji. Odwołujący przedstawił twierdzenia bardzo ogólne, a na rozprawie złożył faktury i rachunki za wybrane świadczenia medyczne (konsultacje lub badania), które nie zostały opatrzone jakimkolwiek jego komentarzem. Z treści tych dokumentów należy wywieść zatem, że są to jedynie przykładowe ceny. Nie dowodzą one w żadnym razie faktu, że na rynku nie jest możliwe poniesienie przez pacjenta wyższych kosztów konsultacji lub badań, w bardziej skomplikowanych lub nagłych przypadkach, które mogą powodować konieczność poniesienia wyższych kosztów niż przeciętne za konsultację. Odwołujący nie zaprzeczył wyjaśnieniom przedstawionym w tym zakresie przez Przystępującego i nie przedstawił dowodów zaprzeczających tym twierdzeniom. Sposób przygotowania oferty i jej kalkulacja zawsze ma związek ze sposobem oceny ofert określonym w SIWZ. Nie można wykluczyć z tego działania pewnych zabiegów matematycznych, o ile nie naruszają one warunków SIWZ, przepisów prawa i zasad uczciwej konkurencji. Ciężar dowodu powyższych okoliczności spoczywa jednak na stronie, która wywodzi z tych twierdzeń skutki prawne. W tym przypadku ciężar wykazania spełnienia przesłanek uznania określonego działania za czyn nieuczciwej konkurencji spoczywał na Odwołującym. W badanej sprawie Przystępujący zaoferował wartość zwrotu kosztu konsultacji na poziomie dopuszczalnym w świetle SIWZ, ze względu na brak zastrzeżenia wartości maksymalnej. Jednocześnie trzeba zauważyć, że jeśli jest realny i możliwy choćby jeden przypadek poniesienia przez pacjenta kosztu konsultacji w wysokości 2000,00 zł to uzasadnia on realność zaoferowanej wartości. Odwołujący nie przeprowadził dowodu na okoliczność, że taki przypadek w ogóle nie jest możliwy i nie udowodnił, że w wyjątkowych sytuacjach konsultacja medyczna nie może przyjąć kosztu w wysokości 2000,00 zł. W konsekwencji nie zasługuje na uwzględnienie zarzut naruszenia art. 92 ust. 1 pkt 1 Pzp, poprzez dokonanie wyboru oferty POLMED w sześciu częściach zamówienia jako najkorzystniejszej, w oparciu o kryteria oceny ofert ustalone w przedmiotowym postępowaniu. Uwzględniając stan rzeczy ustalony w toku postępowania, Izba orzekła, jak w sentencji, na podstawie art. 192 ust. 1 Pzp. O kosztach orzeczono stosownie do wyniku sprawy na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 Pzp oraz zgodnie z § 3 pkt 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzaju kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania. (Dz. U. Nr 41, poz. 238). Przewodniczący: ………………………………

Potrzebujesz pomocy prawnej?

Asystent AI przeanalizuje Twoje pytanie w oparciu o orzecznictwo, przepisy i doktrynę — jak rozmowa z ekspertem.

Zadaj pytanie Asystentowi AI