KIO 1870/13

Krajowa Izba OdwoławczaWarszawa2013-08-19
SAOSinnezamówienia publiczneŚredniainne
zamówienia publiczneprawo zamówień publicznychodwołaniewykluczenie wykonawcywarunki udziału w postępowaniupotencjał podmiotu trzeciegodokumentacja przetargowaKIO

Krajowa Izba Odwoławcza uwzględniła odwołanie wykonawców, nakazując unieważnienie wyboru oferty i wykluczenie jednego z wykonawców z powodu niespełnienia warunków udziału w postępowaniu.

Wykonawcy wnieśli odwołanie od czynności zamawiającego w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego, zarzucając zaniechanie wykluczenia jednego z wykonawców z powodu niespełnienia warunków udziału w postępowaniu. Krajowa Izba Odwoławcza uwzględniła odwołanie, nakazując unieważnienie czynności wyboru oferty najkorzystniejszej, powtórzenie oceny ofert oraz wykluczenie wykonawcy Energotechnika – Energorozruch S.A. z uwagi na fakt, iż nie wykazał on spełniania warunków udziału w postępowaniu.

Sprawa dotyczyła odwołania wniesionego przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia publicznego przeciwko Gminie Miasto Lębork. Głównym zarzutem było zaniechanie przez zamawiającego wykluczenia wykonawcy Energotechnika – Energorozruch S.A. z udziału w postępowaniu, mimo iż nie wykazał on spełniania warunków udziału w postępowaniu, w szczególności w zakresie wykazania wykonania inwestycji budowlanej oraz posiadania wymaganych dokumentów od podmiotów trzecich udostępniających potencjał. Krajowa Izba Odwoławcza, po analizie zgromadzonego materiału dowodowego, uznała zarzuty dotyczące braku należytego wykazania spełnienia warunków udziału w postępowaniu przez Energotechnika – Energorozruch S.A. za zasadne. W szczególności Izba stwierdziła, że zobowiązania podmiotów trzecich nie zawierały wymaganego szczegółowego opisu sposobu udostępnienia wiedzy i doświadczenia, a zobowiązanie jednego z podmiotów zostało złożone w niewłaściwej formie (kopii zamiast oryginału). W konsekwencji Izba uwzględniła odwołanie, nakazując zamawiającemu unieważnienie czynności wyboru oferty najkorzystniejszej, powtórzenie czynności badania i oceny ofert oraz wykluczenie Energotechnika – Energorozruch S.A. z postępowania. Kosztami postępowania obciążono zamawiającego.

Asystent AI do analizy prawnej

Przeanalizuj tę sprawę w kontekście orzecznictwa, przepisów i doktryny. Uzyskaj pogłębioną analizę, projekt pisma lub odpowiedź na pytanie prawne.

Analiza orzecznictwa Badanie przepisów Odpowiedzi na pytania Drafting pism
Wypróbuj Asystenta AI

Zagadnienia prawne (4)

Odpowiedź sądu

Tak, złożone listy referencyjne odnosiły się do prac ujętych w wykazie i potwierdzały ich należyte wykonanie.

Uzasadnienie

Izba uznała, że wykaz robót budowlanych wraz z listami referencyjnymi wystarczająco potwierdza wykonanie inwestycji zgodnie z zasadami sztuki budowlanej i prawidłowe jej ukończenie, zgodnie z wymogami SIWZ i przepisami wykonawczymi.

Rozstrzygnięcie

Decyzja

uwzględnienie odwołania

Strona wygrywająca

Polytechnik Luft – Und Feuerungstechnik GmbH, Polytechnik Polska Sp. z o.o.

Strony

NazwaTypRola
Polytechnik Luft – Und Feuerungstechnik GmbHspółkawykonawca (odwołujący)
Polytechnik Polska Sp. z o.o.spółkawykonawca (odwołujący)
Gmina Miasto Lęborkorgan_państwowyzamawiający
Energotechnika – Energorozruch S.A.spółkawykonawca (przystępujący po stronie zamawiającego)

Przepisy (13)

Główne

Pzp art. 24 § ust. 2 pkt 4

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Niespełnienie warunków udziału w postępowaniu stanowi podstawę do wykluczenia wykonawcy.

Pzp art. 26 § ust. 3

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Ponowne wezwanie do uzupełnienia dokumentów w tym samym zakresie, jeśli już było wzywane, może naruszać przepis.

Pzp art. 26 § ust. 2b

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Wykonawca powołujący się na potencjał podmiotów trzecich musi udowodnić dysponowanie zasobami, w szczególności poprzez pisemne zobowiązanie tych podmiotów do oddania mu do dyspozycji niezbędnych zasobów. Zobowiązanie to powinno być złożone w formie pisemnej (z własnoręcznym podpisem).

Pzp art. 192 § ust. 7

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Izba rozpoznaje odwołanie w granicach zarzutów w nim zawartych.

Pzp art. 192 § ust. 1

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Podstawa do orzekania przez Izbę.

Pzp art. 192 § ust. 9 i 10

Ustawa Prawo zamówień publicznych

Podstawa do orzekania o kosztach postępowania odwoławczego.

Pomocnicze

k.c. art. 78 § § 1

Kodeks cywilny

Do zachowania pisemnej formy czynności prawnej wystarcza złożenie własnoręcznego podpisu na dokumencie obejmującym treść oświadczenia woli.

Rozporządzenie w sprawie dokumentów art. 1 § ust. 6

Rozporządzenie Prezesa Rady Ministrów w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane

Służy potwierdzeniu realności faktu dysponowania potencjałem podmiotu trzeciego poprzez szczegółowy opis sposobu udostępnienia wiedzy i doświadczenia.

Rozporządzenie w sprawie dokumentów art. 3 § ust. 4

Rozporządzenie Prezesa Rady Ministrów w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane

Dopuszcza możliwość, że podmioty udostępniające potencjał nie będą uczestniczyły w realizacji zamówienia.

Rozporządzenie w sprawie dokumentów art. 7 § ust. 2

Rozporządzenie Prezesa Rady Ministrów w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane

Dokumenty mogą być poświadczone za zgodność z oryginałem przez podmiot, na którego potencjał wykonawca się powołuje.

Rozporządzenie w sprawie dokumentów art. 9 § ust. 2

Rozporządzenie Prezesa Rady Ministrów w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane

Umożliwia składanie dokumentów wystawionych w duchu poprzednio obowiązujących przepisów przez okres roku od wejścia w życie rozporządzenia.

Rozporządzenie Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania art. 3 § pkt 2

Uzasadnione koszty strony postępowania odwoławczego ustala się na podstawie rachunków przedłożonych do akt sprawy.

Rozporządzenie Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania art. 5 § ust. 2 pkt 1

Umożliwia uwzględnienie wniosku o obciążenie zamawiającego kosztami wpisu od odwołania oraz wynagrodzenia pełnomocnika.

Argumenty

Skuteczne argumenty

Niewykazanie przez Energotechnika – Energorozruch S.A. spełnienia warunków udziału w postępowaniu w zakresie udostępnienia potencjału przez podmioty trzecie (brak szczegółowego opisu sposobu udostępnienia wiedzy i doświadczenia, złożenie zobowiązania w formie kopii). Naruszenie art. 26 ust. 3 Pzp poprzez ponowne wezwanie do uzupełnienia dokumentów w odpowiedniej formie.

Odrzucone argumenty

Zarzuty dotyczące niespełnienia warunków udziału w postępowaniu w zakresie wykonania inwestycji budowlanej (listy referencyjne). Zarzuty dotyczące niezgodności oferty z SIWZ w zakresie parametrów technicznych. Zarzuty dotyczące opinii bankowej i polisy ubezpieczeniowej.

Godne uwagi sformułowania

nie wykazał on spełniania warunków udziału w postępowaniu nie zawierały wymaganego szczegółowego opisu sposobu udostępnienia wiedzy i doświadczenia zobowiązanie złożone w imieniu Instal Białystok S.A. zostało przedstawione Zamawiającemu w formie kopii, nie zaś w formie pisemnej ponowne wezwanie do przedstawienia takiego zobowiązania w odpowiedniej formie (...) stanowiło naruszenie art. 26 ust. 3 ustawy Pzp

Skład orzekający

Marek Szafraniec

przewodniczący

Klaudia Szczytowska-Maziarz

członek

Renata Tubisz

członek

Informacje dodatkowe

Wartość precedensowa

Siła: Średnia

Powoływalne dla: "Interpretacja przepisów dotyczących wykazywania potencjału podmiotów trzecich w zamówieniach publicznych, w szczególności wymogu pisemnego zobowiązania i szczegółowego opisu sposobu udostępnienia zasobów."

Ograniczenia: Dotyczy specyficznych przepisów Prawa zamówień publicznych i rozporządzeń wykonawczych, które mogą ulegać zmianom.

Wartość merytoryczna

Ocena: 6/10

Sprawa dotyczy istotnych kwestii proceduralnych w zamówieniach publicznych, a mianowicie prawidłowego wykazywania potencjału podmiotów trzecich i formy składanych dokumentów, co jest kluczowe dla wielu firm ubiegających się o kontrakty publiczne.

Kluczowe błędy w dokumentacji przetargowej: KIO wyklucza wykonawcę za brak szczegółów o podwykonawcach.

Dane finansowe

zwrot kosztów wpisu od odwołania: 20 000 PLN

zwrot kosztów postępowania (wpis + wynagrodzenie pełnomocnika): 23 600 PLN

Sektor

inne

Asystent AI dla prawników

Twój asystent do analizy prawnej

Zadaj pytanie prawne, zleć analizę orzecznictwa i przepisów, lub poproś o projekt pisma — AI przeszuka ponad 1,4 mln orzeczeń i aktualne akty prawne.

Analiza orzecznictwa i przepisów
Drafting pism i dokumentów
Odpowiedzi na pytania prawne
Pogłębiona analiza z doktryny

Powiązane tematy

Pełny tekst orzeczenia

Oryginał, niezmieniony
Sygn. akt: KIO 1870/13 WYROK z dnia 19 sierpnia 2013 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Marek Szafraniec Członkowie: Klaudia Szczytowska-Maziarz Renata Tubisz Protokolant: Magdalena Cwyl po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 14 sierpnia 2013 r. w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 2 sierpnia 2013 r. przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: Polytechnik Luft – Und Feuerungstechnik GmbH, Hainfelderstr 69, A-2564 Weissenbach oraz Polytechnik Polska Sp. z o.o. w Gdyni (81-509), ul. Bytomska 14 w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego: Gminę Miasto Lębork, ul. Armii Krajowej 14, 84-300 Lębork przy udziale wykonawcy: Energotechnika – Energorozruch S.A. w Gliwicach (44-107), ul. Kozielska 18 zgłaszającego swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego orzeka: 1. uwzględnia odwołanie i nakazuje zamawiającemu: Gminie Miastu Lębork, ul. Armii Krajowej 14, 84-300 Lębork unieważnienie czynności wyboru oferty najkorzystniejszej, powtórzenie czynności badania i oceny ofert oraz wykluczenie na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4) ustawy z dnia 29 stycznia 2004 – Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2013 r. poz. 907) z udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia wykonawcy: Energotechnika – Energorozruch S.A. w Gliwicach (44-107), ul. Kozielska 18, z uwagi na fakt, iż nie wykazał on spełniania warunków udziału w postępowaniu, 2. kosztami postępowania obciąża zamawiającego: Gminę Miasto Lębork, ul. Armii Krajowej 14, 84-300 Lębork i: 2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 20 000 zł 00 gr (słownie: dwadzieścia tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: Polytechnik Luft – Und Feuerungstechnik GmbH, Hainfelderstr 69, A-2564 Weissenbach oraz Polytechnik Polska Sp. z o.o. w Gdyni (81-509), ul. Bytomska 14 tytułem wpisu od odwołania, 2.2. zasądza od zamawiającego: Gminę Miasto Lębork, ul. Armii Krajowej 14, 84-300 Lębork na rzecz wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: Polytechnik Luft – Und Feuerungstechnik GmbH, Hainfelderstr 69, A-2564 Weissenbach oraz Polytechnik Polska Sp. z o.o. w Gdyni (81-509), ul. Bytomska 14 kwotę 23 600 zł 00 gr (słownie: dwadzieścia trzy tysiące sześćset złotych zero groszy) obejmującą koszty wpisu od odwołania oraz wynagrodzenia pełnomocnika. Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Słupsku. Przewodniczący: …………………………… Członkowie: …………………………… …………………………… Sygn. akt: KIO 1870/13 U z a s a d n i e n i e Postępowanie o udzielenie zamówienia prowadzone w trybie przetargu nieograniczonego na realizację zadania: „Zaprojektowanie i wykonanie robót budowlanych pod nazwą < >” zostało wszczęte przez Gminę Miasto Lębork, zwaną dalej Zamawiającym. Ustalona przez Zamawiającego wartość zamówienia przekraczała kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 – Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759 z późn. zm.), zwanej dalej ustawą Pzp. Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej (2013/S 037-058465) w dniu 21 lutego 2013 r. W dniu 2 sierpnia 2013 r. odwołanie wnieśli wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: Polytechnik Luft – Und Feuerungstechnik GmbH oraz Polytechnik Polska Sp. z o.o. w Gdyni, zwani dalej łącznie Odwołującym. Odwołanie zostało wniesione wobec niewykonania przez Zamawiającego czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu wniesionym do Prezesa Izby w dniu 7 czerwca 2013 r. pomimo uwzględnienia przez Zamawiającego w całości zarzutów przedstawionych w odwołaniu i nie wniesienia sprzeciwu przez uczestnika postępowania odwoławczego, co stanowić miało naruszenie art. 186 ust. 2 lub 3 ustawy Pzp. Odwołujący zarzucał również Zamawiającemu zaniechanie wykluczenia wykonawcy: Energotechnika – Energorozruch S.A. z udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia, co stanowić miało naruszenie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp, ewentualnie zaniechanie odrzucenia oferty złożonej przez tego wykonawcę, co stanowić miało naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 2) ustawy Pzp, a także udzielenie zamówienia wykonawcy wybranemu niezgodnie z przepisami ustawy i zaniechanie wyboru oferty złożonej przez Odwołującego, co stanowić miało naruszenie art. 7 ust. 3 ustawy Pzp. Odwołujący twierdził również, że Zamawiający więcej niż jednokrotnie wzywał powołanego wykonawcę do uzupełnienia dokumentów potwierdzających spełnianie tych samych warunków udziału w postępowaniu, co stanowiło naruszenie art. 26 ust. 3 ustawy Pzp. Uwzględniając podniesione zarzuty, Odwołujący wnosił o nakazanie Zamawiającemu unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej, dokonania czynności zgodnie z żądaniami zgłoszonymi w odwołaniu wniesionym w dniu 7 czerwca 2013 r. i wykluczenia wykonawcy: Energotechnika – Energorozruch S.A. z udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia, ewentualnie odrzucenia złożonej przez niego oferty i wybór jako najkorzystniejszej oferty złożonej przez Odwołującego. Pismem, doręczonym w dniu 5 sierpnia 2013 r., wykonawca: Energotechnika – Energorozruch S.A. w Gliwicach, zwany dalej Przystępującym, doręczył Prezesowi Izby zgłoszenie przystąpienia do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego. Po przeprowadzeniu rozprawy z udziałem stron oraz uczestnika postępowania, na podstawie zebranego materiału dowodowego w sprawie, z uwzględnieniem stanowisk stron oraz uczestnika postępowania odwoławczego, Izba ustaliła i zważyła, co następuje. W pierwszej kolejności skład orzekający Izby wykluczył, iż spełniona została którakolwiek z przesłanek odrzucenia odwołania ustanowionych w art. 189 ust. 2 ustawy Pzp. W dalszej kolejności Izba stwierdziła, że Odwołującemu, w świetle przepisu art. 179 ust. 1 ustawy Pzp, przysługiwało prawo wniesienia odwołania w postępowaniu o udzielenie zamówienia prowadzonym przez Zamawiającego. Izba postanowiła zaliczyć w poczet materiału dowodowego dokumentację postępowania o udzielenie zamówienia przekazaną przez Zamawiającego, a także tłumaczenie referencji pochodzących z oferty Przystępującego złożone przez Odwołującego. Mając na celu ocenę zasadności zarzutów podnoszonych w odwołaniu, Izba ustaliła, że zgodnie z pkt V.A.1.1 Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia (SIWZ) wykonawca ubiegający się o udzielenie zamówienia powinien wykazać się „wykonaniem zgodnie z zasadami sztuki budowlanej i prawidłowo ukończonej co najmniej 1 inwestycji budowlanej obejmującej wybudowanie i oddanie do użytku elektrociepłowni opalanej biomasą z blokiem kogeneracyjnym dysponującym mocą elektryczną min. 0,8 MWe”. W kolejnym pkt V.A.1.2 SIWZ Zamawiający wymagał od wykonawców wykazania się również wykonania „co najmniej 1 dokumentacji projektowej obejmującej zaprojektowanie obiektu elektrociepłowni opalanej biomasą z blokiem kogeneracyjnym dysponującym mocą elektryczną min. 0,8 MWe”. Dookreślając warunek dotyczący sytuacji ekonomicznej i finansowej Zamawiający w pkt V.A.4.1 i 2 SIWZ wymagał, aby wykonawcy potwierdzili posiadanie środków finansowych lub zdolności kredytowej na kwotę co najmniej 12 mln zł, a także fakt ubezpieczenia wykonawcy od odpowiedzialności cywilnej w zakresie prowadzonej działalności związanej z przedmiotem zamówienia na sumę nie mniejszą niż 2 mln zł. W pkt VI.8 SIWZ Zamawiający powielił treść art. 26 ust. 2b ustawy Pzp. W pkt VI.9 SIWZ wskazane zostało, że „dla udowodnienia dysponowania wiedzą i doświadczeniem innego podmiotu niezbędne jest przedstawienie szczegółowego opisu w jaki sposób zostaną udostępnione przez ten podmiot, w szczególności poprzez bezpośredni udział w realizacji zamówienia podmiotu, na którego wiedzę i doświadczenie powołuje się wykonawca dla wykazania spełniania warunku”, w pkt VI.10 SIWZ wymagano zaś, aby „wykonawca powołujący się przy wykazywaniu warunków udziału w postępowaniu na potencjał podmiotów trzecich, które będą brały udział w realizacji części zamówienia, przedłożył także dokumenty dotyczące tego podmiotu w zakresie wymaganym dla wykonawcy”. W pkt VI.15 SIWZ Zamawiający wymagał, aby „w przypadku wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia oraz w przypadku wykonawców, którzy wykazując spełnienie warunków udziału w postępowaniu polegają na zasobach innych podmiotów, kopie dokumentów dotyczących odpowiednio wykonawcy lub tych podmiotów są poświadczane za zgodność z oryginałem przez wykonawcę lub te podmioty”. W pkt XIII.1 SIWZ wskazane zostało, że kryterium ceny oferty przypisano wagę 85%, zaś kryterium „jakość i funkcjonowanie” wagę 15%. Rozwinięcie postanowień tegoż punktu znalazło miejsce w załączniku nr 11 do SIWZ – „Metodyka obliczenia punktacji oferty” – w którym w ramach kryterium drugiego wyodrębnione zostały dwa podkryteria: „sprawność elektryczna bloku” (max. 7,5 pkt) oraz „udział potrzeb własnych w energii wytwarzanej” (max. 7,5 pkt).Wskazano również, że w ramach kryterium maksymalnie oferta mogła uzyskać 85 pkt. Przed upływem terminu składania ofert (24 kwietnia 2013 r.) dwóch wykonawców (Odwołujący i Przystępujący) złożyło Zamawiającemu swoje oferty. Przystępujący wraz ze swoją ofertą złożył wykaz wykonanych robót budowlanych, w których wskazane zostały dwie roboty, z których każda została opisana jako budowa elektrociepłowni ORC – pierwsza została wykona na rzecz Stelmet S.A., druga na rzecz Erlenhof Energie AG. Wraz z wykazem złożone zostały dwa listy referencyjne, które poświadczały wykonanie prac przez firmę VAS Energy Systems GmbH (wystawione przez Stelmet S.A) oraz przez VAS GmbH (wystawione przez Erlenhof Energie AG w jeżyku niemieckim, złożone wraz z tłumaczeniem). Wraz z ofertą złożone zostało również w formie kopii (okoliczność nie kwestionowana przez Zamawiającego i Przystępującego) poświadczonej przez osobę działającą w imieniu wykonawcy oświadczenie o zobowiązaniu spółki VAS Energy Systems GmbH w związku z wyraźnie wskazanym przetargiem prowadzonym przez Zamawiającego do udostępnienia Przystępującemu „niezbędnego doświadczenia, wiedzy oraz referencji w zakresie inwestycji podobnych do przedmiotu zamówienia na okres prac związanych z postępowaniem przetargowym oraz dalej w przypadku pozyskania zadania”. Z ofertą złożony został równie wykaz wykonanych dokumentacji projektowych, w którym wskazano na zrealizowanie dwóch prac, jednej na rzecz MEC Piła sp. z o.o., drugiej na rzecz MPGK Krosno sp. z o.o. Wraz z wykazem przedstawiono dwa listy referencyjne, które poświadczały wykonanie prac przez firmę Intech sp. z o.o. (wystawione przez MPGK Krosno sp. z o.o.) oraz przez firmę Intech sp. z o.o. i Viessmann Polska sp. z o.o. (wystawione przez Viessmann Polska sp. z o.o.). Do oferty Przystępującego załączona została również opinia bankowa oraz polisa ubezpieczeniowa wraz z aneksem do niej. Opinia bankowa wystawiona w imieniu BRE BANK S.A. Oddział Korporacyjny Katowice została opatrzona datą 23 kwietnia 2013 r. i zawierała informację, iż w związku z zamierzonym udziałem Przystępującego w przetargu prowadzonym przez Zamawiającego: „BRE BANK S.A. Oddział Korporacyjny Katowice potwierdza, że aktualnie widzi możliwość udzielenia przedsiębiorcy kredytu do wysokości 12 000 000,- PLN”. Polisa ubezpieczeniowa potwierdzała zawarcie w dniu 5 marca 2013 r. umowy ubezpieczenia OC z tytułu prowadzenia działalności gospodarczej lub użytkowania mienia, gdzie suma ubezpieczenia opiewała na kwotę 50 mln zł. Okres ubezpieczenia wyznaczony został od dnia 17 marca 2013 r. do dnia 16 marca 2014 r. Zgodnie z treścią polisy w dniu zawarcia umowy nie została ona opłacona, a płatności kolejnych czterech rat składki ubezpieczeniowej upływały odpowiednio w dniu: 15 marca 2013 r., 15 czerwca 2013 r., 14 września 2013 r. i 14 grudnia 2013 r. Pismem z dnia 9 maja 2013 r. Zamawiający powołując się na art. 26 ust. 3 ustawy Pzp wezwał Przystępującego do złożenia oświadczeń i dokumentów potwierdzających brak podstaw do wykluczenia podmiotu na potencjał którego wykonawca ten powoływał się przy wykazywaniu wykonania co najmniej jednej dokumentacji projektowej (warunek z pkt V.A.1.2 SIWZ). W tym samym zakresie Zamawiający wzywał również Przystępującego do uzupełnienia pisemnego zobowiązania podmiotu trzeciego do oddania wykonawcy do dyspozycji niezbędnych zasobów na okres korzystania z nich przy wykonywaniu zamówienia. W wezwaniu powtórzona została treść pkt VI.8 i 9 SIWZ. Niezależnie od powyższego w powołanym piśmie znalazło się wezwanie do uzupełnienia w trybie art. 26 ust. 3 ustawy Pzp opinii bankowej – Zamawiający uznał bowiem, iż treść opinii złożonej wraz z ofertą nie jest tożsama z informacją o zdolności kredytowej wykonawcy. Zamawiający wzywał też Przystępującego do wyjaśnienia w trybie art. 26 ust. 4 ustawy Pzp, czy obiekty wskazane w wykazie robót budowlanych (warunek z pkt V.A.1.1 SIWZ) zostały oddane do użytku. W odpowiedzi na wezwanie Zamawiającego, Przystępujący wraz z pismem z dnia 21 maja 2013 r. złożył m.in. nowy wykaz wykonanych dokumentacji projektowych, zobowiązanie podmiotu trzeciego, dokumenty odnoszące się do tegoż podmiotu, a także nową opinię bankową, Ponadto potwierdził, że obiekty wskazane w wykazie robót budowlanych (warunek z pkt V.A.1.1 SIWZ) zostały oddane do użytku. Z nowego wykazu i załączonego do niego listu referencyjnego wynikało, iż wykonawcą wykazywanej w wykazie pracy była firma Instal Białystok S.A. Wraz z wykazem zostało również złożone w formie kopii (okoliczność nie kwestionowana przez Zamawiającego i Przystępującego) poświadczonej przez osobę działającą w imieniu wykonawcy oświadczenie o zobowiązaniu spółki Instal Białystok S.A w związku z wyraźnie wskazanym przetargiem prowadzonym przez Zamawiającego do udostępnienia Przystępującemu „niezbędnego doświadczenia, wiedzy oraz referencji związanej z wykonaniem dokumentacji projektowej w zakresie inwestycji podobnych do przedmiotu zamówienia na okres prac związanych z postępowaniem przetargowym oraz dalej w przypadku pozyskania zadania”. Nowa opinia bankowa, opatrzona datą 15 maja 2013 r., zawierała w sobie informację, iż została wydana w uzupełnieniu do opinii z dnia 23 kwietnia 2013 r., która została złożona wraz ofertą Zamawiającemu. Zawarte zostało w niej oświadczenie, że w związku z zamierzonym udziałem Przystępującego w przetargu prowadzonym przez Zamawiającego: „BRE BANK S.A. Oddział Korporacyjny Katowice potwierdza aktualną zdolność kredytową przedsiębiorcy do wysokości 12 000 000,00 PLN”. Zamawiający uznał powołane wyjaśnienia i uzupełnienia za wystarczające i kierując się tym przekonaniem uznał ofertę złożoną przez Przystępującego za najkorzystniejszą. Oferta złożona przez Odwołującego została odrzucona. Wobec tych czynności Odwołujący wniósł odwołanie żądając unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej, odrzucenia oferty przez niego złożonej, powtórzenia czynności badania i oceny ofert oraz wykluczenia Przystępującego z udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia, ewentualnie odrzucenia złożonej przez niego oferty. Zamawiający uwzględnił w całości zarzuty przedstawione w odwołaniu, zaś Przystępujący, który wówczas również uzyskał status uczestnika postępowania, nie wniósł sprzeciwu co do tego uwzględnienia. Izba postanowieniem z dnia 25 czerwca 2013 r., wydanym w sprawie KIO 1374/13, umorzyła postępowanie odwoławcze. Zamawiający, który unieważnił pierwotny wybór oferty najkorzystniejszej, wezwał Przystępującego pismem z dnia 2 lipca 2013 r. do uzupełnienia w trybie art. 26 ust. 3 ustawy Pzp: − odnoszącego się do spółki VAS Energy Systems GmbH dokumentu potwierdzającego, że nie otwarto jej likwidacji, ani nie ogłoszono upadłości, − oryginału zobowiązania spółki VAS Energy Systems GmbH oraz zobowiązania spółki Instal Białystok S.A., twierdząc przy tym, iż w świetle przepisów ustawy koniecznym jest złożenie zobowiązania złożonego w formie pisemnej w rozumieniu kodeksu cywilnego, − oryginałów lub kopii dokumentów odnoszących się do obu podmiotów udostępniających Przystępującemu swoje zasoby, twierdząc przy tym, iż koniecznym jest, aby kopie złożonych dokumentów poświadczone były włącznie przez te podmioty, ewentualnie osoby upoważnione do działania w ich imieniu, − potwierdzenia faktu opłacenia składek za ubezpieczenie OC. Niezależenie od powyższego, Zamawiający, powołując zarzuty podniesione przez Odwołującego w sprawie KIO 1374/13, wezwał Przystępującego do wyjaśnienia treści złożonych przez niego dokumentów „zgodnie z poniżej zacytowanymi zarzutami opisanymi w przedmiotowym odwołaniu”. Cytowane twierdzenia Odwołującego w sprawie KIO 1374/13 zmierzały do wykazania, iż wykazane przez Przystępującego w wykazie robót budowlanych prace nie odpowiadały swym zakresem robotom opisanym w warunku z pkt V.A.1.1 SIWZ i współbrzmiały z treścią twierdzeń zawartych w odwołaniu rozpoznawanym przez Izbę w niniejszej sprawie. Nawiązując do treści uzupełnienia opinii bankowej z dnia 15 maja 2013 r., Zamawiający wezwał Przystępującego do złożenia wyjaśnień, czy posiadał on zdolność kredytową na dzień składania ofert, tj. na 24 kwietnia 2013 r. Oczekiwał również od tego wykonawcy odpowiedzi na m.in. następujące pytania: − „Wykonawca w swojej ofercie, w wierszu sprawność elektryczna bloku, podał trzy wartości. Proszę o wyjaśnienie metodyki obliczenia poszczególnych wartości parametru sprawności elektrycznej bloku wraz z uzasadnieniem konieczności wskazania jego trzech wartości”, − „Proszę o wyjaśnienie czy wskazane przez Państwa wymiary zaoferowanej komory paleniskowej są wewnętrzne czy zewnętrzne”, − „Proszę o wyjaśnienie, czy pokazana moc napędów wskazana w załączniku nr 12 do oferty (str. 58) jest właściwa i czy jest sumaryczną mocą wszystkich pomp, czy tylko jednej. Proszę o wyjaśnienie, czy wskazana wartość 104 kW dotyczy wszystkich wentylatorów (w ofercie pokazano ich 6), czy jest to moc tylko jednego wentylatora. Jeżeli jest to moc jednego wentylatora, proszę o podanie ich sumarycznej mocy zużywanej przez wskazane wentylatory”, − „Proszę o wyjaśnienie, czy zaoferowana przez Państwa ilość pomp jest wystarczająca do właściwego funkcjonowania instalacji”. Przystępujący pismem z dnia 16 lipca 2013 r. odpowiedział na powołane wezwanie Zamawiającego. Wyjaśnił, że podmioty udostępniające mu własne zasoby nie będą brały udziału w faktycznej realizacji części zamówienia. Będą one jedynie udzielały mu merytorycznego wsparcia przy tej realizacji (w przypadku VAS Energy Systems GmbH – pełniąc nadzór techniczny w zakresie dostaw i montażu urządzeń dostarczanych przez tę firmę, zapewniając niezbędne standardy jakościowe wykonawstwa, w przypadku zaś Instal Białystok S.A. – udzielając wsparcia na etapie projektowania, nie uczestnicząc jednak w realizacji jakiegokolwiek elementu zamówienia). Z faktu tego Przystępujący wywodził, iż nie jest zobowiązany przedstawiać Zamawiającemu dokumentów dotyczących tych podmiotów w zakresie wymaganym dla wykonawcy. Powołując się na dokument, który został złożony wraz ofertą, oświadczył, że w świetle prawa austriackiego, które jest dla niego właściwe, dokument ten potwierdza, że nie otwarto likwidacji, ani nie ogłoszono upadłości spółki VAS Energy Systems GmbH. Twierdził również, iż obowiązek złożenia oryginału zobowiązania podmiotu trzeciego jest niezgodny z postanowieniami dyrektywy 2004/18/WE, stąd też wystarczającym było przedstawienie kopii takich zobowiązań poświadczonych przez Przystępującego. Niezależnie od powyższego, Przystępujący złożył Zamawiającemu oryginały zobowiązań VAS Energy Systems GmbH oraz Instal Białystok S.A., których kopię przedstawił mu wcześniej, a także dokumenty odnoszące się do tych firm poświadczone odpowiednio przez każdego z tych wykonawców. Twierdził, iż w treści SIWZ nie było wymagane złożenie dowodu opłacenia polisy OC, niemniej jednak przedłożył Zamawiającemu dowody opłacenia dwóch pierwszych rat składki ubezpieczeniowej (w terminie 15 marca i 14 czerwca 2013 r.). Oświadczył, iż posiadał w wymaganym terminie odpowiednią zdolność kredytową, na potwierdzenie czego przedstawił kolejne uzupełnienie (wystawione w dniu 1 lipca 2013 r.) do opinii bankowej złożonej wraz z ofertą. W powołanym piśmie zawarł również wyjaśnienia mające wskazać uzasadnienie ujawnienia w treści oferty trzech wartości sprawności elektrycznej bloku. Oświadczył też że podane wymiary komory paleniskowej są wymiarami zewnętrznymi, podana moc napędów odnosi się tylko do pompy głównej oleju termalnego, a zaoferowana ilość pomp jest wystarczająca do właściwego funkcjonowania instalacji oleju termalnego. Zamawiający uznał powołane wyjaśnienia i uzupełnienia za wystarczające i kierując się tym przekonaniem uznał ponownie ofertę złożoną przez Przystępującego za najkorzystniejszą. Oferta złożona przez Odwołującego została sklasyfikowana na drugim miejscu. Wobec tej czynności Odwołujący wniósł odwołanie. W pierwszej kolejności Odwołujący zarzucał Zamawiającemu zaniechanie wykonania czynności zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu wniesionym w dniu 7 czerwca 2012 r. W ocenie Odwołującego oba listy referencyjne złożone wraz z wykazem robót budowlanych nie potwierdzają ukończenia inwestycji budowlanej, co nie pozwalało Zamawiającemu uznać, że Przystępujący wykazał spełnienie warunku opisanego w pkt V.A.1.1 SIWZ. Twierdził on, że dokumenty odnoszące się do Instal Białystok S.A. powinny zostać poświadczone przez tę właśnie firmę, nie zaś przez osobę działającą w imieniu Przystępującego. Podnosił, iż w odniesieniu do oświadczenia tej firmy mającego potwierdzać udostępnienie jej zasobów Przystępującemu nie została dochowana forma pisemna – złożono je bowiem w kopii, a ponadto oświadczenie to nie zawierało szczegółowych informacji o sposobie udostępniania Przystępującemu zasobów przez Instal Białystok S.A. Odwołujący zauważał też, iż w toku postępowania Zamawiający już raz, pismem z dnia 9 maja 2013 r. wzywał Przystępującego do uzupełnienia powołanych dokumentów, stąd też ponowne wezwanie w tym samym zakresie stanowić miało naruszenie art. 26 ust. 3 ustawy Pzp. Także wobec zobowiązania złożonego w imieniu VAS Energy Systems GmbH mającego potwierdzać udostępnienie zasobów tej spółki Przystępującemu Odwołujący podnosił, iż nie została zachowana forma pisemna, a także że nie zawiera ono szczegółowych informacji o sposobie udostępniania Przystępującemu zasobów przez VAS Energy Systems GmbH. Niezależnie od powyższego twierdził również, że nie został przedstawiony Zamawiającemu dokument, który potwierdzałby, że nie otwarto likwidacji, ani nie ogłoszono upadłości spółki VAS Energy Systems GmbH. Stał on również na stanowisku, że Przystępujący w odpowiedzi na wezwanie z dnia 9 maja 2013 r. nie przedstawił aktualnej opinii banku, a także nie potwierdził, że przedstawiona Zamawiającemu polisa jest opłacona. Wszystko to powinno stać się dla Zamawiającego, w ocenie Odwołującego, podstawą do wykluczenia Przystępującego na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4) ustawy Pzp z udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia, czego Zamawiający zaniechał. Obok powołanych zarzutów, Odwołujący zarzucał Zamawiającemu, że zaniechał on odrzucania złożonej przez Przystępującego oferty, mimo iż jest ona niezgodna z treścią SIWZ. Twierdził, iż wyjaśnienia Przystępującego w zakresie podania przez niego w ofercie trzech wartości sprawności elektrycznej są niejasne i nieprecyzyjne, zaś Zamawiający przyjął jako właściwą inną wartość od tej, którą jako prawidłową wskazał Przystępujący. Odwołujący twierdził, że nieprawidłowym uzupełnieniem treści oferty jest podanie zewnętrznych wymiarów komory paleniskowej dopiero w piśmie z dnia 16 lipca 2013 r. Twierdził też, że sumarycznie ustalona moc standardowo ustalonej liczby pomp z całą pewnością przekracza deklarowaną przez Przystępującego wartość, tj. 55kW. Podkreślał, że Przystępujący nie złożył żadnych wyjaśnień odnoszących się do mocy wentylatorów, co pozwala ocenić, że oferta złożona przez tego wykonawcę jest nierzetelna. W jego ocenie udzielona przez Przystępującego odpowiedź w zakresie ilości pomp tylko potwierdza, że nie skalkulował on wszystkich wymaganych parametrów. Izba, kierując się przepisem art. 192 ust. 7 ustawy Pzp, odwołanie wniesione przez Odwołującego rozpoznała w granicach zarzutów w nim zawartych. Skład orzekający Izby, uwzględniając zgromadzony w sprawie materiał dowodowy oraz zakres zarzutów podniesionych w odwołaniu, doszedł do przekonania, iż niektóre spośród sformułowanych przez Odwołującego zarzutów znajdują oparcie w ustalonym stanie faktycznym i prawnym, a tym samym rozpoznawane odwołanie, jako takie, zasługuje na uwzględnienie. W pierwszej kolejności Izba rozpoznała zarzuty odnoszące się do treści listów referencyjnych złożonych wraz z wykazem robót budowlanych. Izba uznała, iż twierdzenia te nie zasługują na uznanie. Jak to ustalono, na potwierdzenie spełnienia warunku opisanego w pkt V.A.1.1 SIWZ, zgodnie z pkt VI.1.1 SIWZ, wystarczającym było złożenie wykazu robót budowlanych – wypełnionego załącznika nr 4 do SIWZ wraz z załączonym do niego dokumentem potwierdzającym, że roboty zostały wykonane zgodnie z zasadami sztuki budowlanej i prawidłowo ukończone. Przystępujący wykaz taki złożył, załączył do niego również dwa listy referencyjne, wyraźnie odnoszące się do prac wskazanych w wykazie. Analiza twierdzeń zawartych w odwołaniu w omawianym tu zakresie, pozwala w ocenie Izby stwierdzić, iż Odwołujący de facto twierdził, iż referencje nie potwierdzają w sposób jednoznaczny, że podmiot trzeci (VAS Energy Systems GmbH), na którego potencjał powołuje się Przystępujący, zrealizował inwestycję budowlaną o określonym w treści warunku zakresie i przedmiocie. W świetle obowiązujących przepisów, które znajdują ze względu na czas wszczęcia postępowania o udzielenie zamówienia przez Zamawiającego zastosowanie (Rozporządzenie Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2013 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane (Dz. U. z 2013 r. poz. 231), zwane dalej Rozporządzeniem w sprawie dokumentów), a także powoływanych postanowień SIWZ, uznać należy, że to w wykazie wykonawca ma zawrzeć informacje pozwalające na należytą identyfikację wskazywanych prac, zaś składane wraz z wykazem dowody mają wskazywać jedynie najważniejsze roboty, oraz potwierdzać należyte ich wykonanie, zgodnie z zasadami sztuki budowlanej i prawidłowe ich ukończenie. Pamiętać przy tym należy o regulacji § 9 ust. 2 Rozporządzenia w sprawie dokumentów, który przez okres roku od wejścia w życie tegoż rozporządzenia umożliwia składanie wykonawcom dokumentów wystawionych w duchu poprzednio obowiązujących przepisów (Rozporządzenie z 30 grudnia 2009 r.). Błędne jest jednak oczekiwanie, które można wywieść z uzasadnienia odwołania, iż składane Zamawiającemu referencje potwierdzać powinny pełen zakres wskazywanej w wykazie pracy. Co istotne, w rozpoznawanym przypadku Odwołujący nie podnosił, iż przedstawiony Zamawiającemu wykaz robót budowlanych nie zawiera wskazania na wystarczający zakres informacji, który pozwoliłby stwierdzić, że Przystępujący wykazał co najmniej jedną robotę, której zakres odpowiada zakresowi opisanemu w opisie stawianego wykonawcom warunku. Izba orzekając w granicach podniesionych przez odwołującego zarzutów, zobowiązana została do ograniczenia swego badania jedynie do weryfikacji treści referencji złożonych z wykazem robót budowlanych. Te zaś, jak to już wskazano, w sposób wystarczający odnosiły się do prac ujętych w wykazie, a także potwierdzały, że prace te zostały wykonane w sposób należyty, zgodnie z zaciągniętym zobowiązaniem oraz zasadami sztuki budowlanej. Mając to na uwadze Izba uznała, że nie potwierdziły się w tym zakresie zarzuty podnoszone przez Odwołującego. Zgodnie z pkt VI.10 SIWZ, jeżeli inne podmioty, udostępniające wykonawcy swój potencjał, będą brały udział w realizacji zamówienia, wykonawcy ci zobowiązani byli złożyć odpowiednie dokumenty odnoszące się do tych innych podmiotów. Zapis ten jest wypełnieniem normy prawnej zawartej w § 3 ust. 4 Rozporządzenia w sprawie dokumentów. Przepis ten wyraźnie dopuszcza możliwość zaistnienia sytuacji, gdy podmioty udostępniające wykonawcy swój potencjał nie będą uczestniczyły w realizacji części zamówienia, dlatego też nie w każdym przypadku wykonawcy zobowiązani byli składać Zamawiającemu dokumenty odnoszące się do podmiotów udostępniających im swój potencjał – czynnikiem decydującym był tu fakt uczestniczenia podmiotów trzecich w realizacji części zamówienia. Zgodnie z oświadczeniem Przystępującego zawartym w wyjaśnieniach z dnia 16 lipca 2013 r. żaden z dwóch podmiotów udostępniających mu swój potencjał nie będzie uczestniczył w realizacji części zamówienia, stąd też dokumenty przez niego przedstawione w toku postępowania o udzielenie zamówienia, a odnoszące sie do tych podmiotów, nie powinny negatywnie oddziaływać na ocenę spełniania przez niego warunków udziału w postępowaniu. Nie zostało wykazane w toku postępowania odwoławczego, aby z jakiegokolwiek dokumentu lub oświadczenia złożonego przez Przystępującego Zamawiającemu wynikało, że twierdzenia zawarte w wyjaśnieniach z dnia 16 lipca 2013 r. nie odpowiadają prawdzie. Dlatego też, Izba uznała, że nie było podstaw, aby przyjąć, że czy to VAS Energy Systems GmbH, czy Instal Białystok S.A., będą uczestniczyć w realizacji części zamówienia, a tym samym nie było podstaw, aby wymagać od Przystępującego złożenia dokumentów odnoszących się do tych podmiotów. To z kolei zaś powodowało, że fakt przedstawienia, jak twierdził Odwołujący, takich dokumentów w niewłaściwej formie (dokumenty odnoszące się do Instal Białystok S.A.), czy też w ogóle ich nie przedstawienie (dokument, który potwierdzałby, że nie otwarto likwidacji, ani nie ogłoszono upadłości spółki VAS Energy Systems GmbH), nie mógł zostać uznany za istotny przy ustalaniu, czy Przystępujący wykazał spełnianie warunków udziału w postępowaniu. Mając to na uwadze Izba, nie weryfikując zasadności twierdzeń Odwołującego co do formy czy treści dokumentów odnoszących się do podmiotów trzecich, uznała, że nie potwierdziły się w tym zakresie zarzuty podnoszone przez Odwołującego. Izba uznała za zasadne zarzuty zaniechania przez Zamawiającego wykluczenia Przystępującego z udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia, mimo faktu, iż w przedstawionych Zamawiającemu zobowiązaniach nie zostały zawarte, wbrew treści pkt VI.9 SIWZ, szczegółowe informacje o sposobie udostępnienia wiedzy i doświadczenia Przystępującemu, a także z uwagi na fakt, iż zobowiązanie złożone w imieniu Instal Białystok S.A. zostało przedstawione Zamawiającemu w formie kopii, nie zaś w formie pisemnej. W odniesieniu do zobowiązania złożonego w imieniu spółki VAS Energy Systems GmbH, Izba nie uwzględniła analogicznego zarzutu co do formy, w jakiej zostało ono przedstawione Zamawiającemu, ponieważ Przystępujący przedstawił powołane zobowiązanie w odpowiedniej formie w odpowiedzi na wezwanie z dnia 2 lipca 2013 r., a co istotne – nie był w tym zakresie wzywany do uzupełnień w trybie art. 26 ust. 3 ustawy Pzp na wcześniejszych etapach postępowania o udzielenie zamówienia. Jak to wskazano, w pkt VI.9 SIWZ, Zamawiający wymagał, aby wykonawcy dla udowodnienia dysponowania wiedzą i doświadczeniem innego podmiotu przedstawili szczegółowy opis w jaki sposób wiedza i doświadczenie tego podmiotu zostaną wykonawcy udostępnione. Zapis ten znajdował, w ocenie Izby, oparcie w § 1 ust. 6 Rozporządzenia w sprawie dokumentów – służył bowiem potwierdzeniu realności faktu dysponowania potencjałem podmiotu trzeciego. Zdaniem składu orzekającego informacje te powinny zostać zawarte albo w samym zobowiązaniu, albo w innym dokumentach lub oświadczeniach do tegoż zobowiązania się odnoszących, które zostaną co najmniej, zgodnie z § 7 ust. 2 Rozporządzenia w sprawie dokumentów, poświadczone za zgodność z oryginałem przez podmiot, na którego potencjał wykonawca się powoływał. Tymczasem Przystępujący nie przedstawił Zamawiającemu w toku postępowania o udzielenia zamówienia żadnych dowodów zawierających szczegółowy opis w jaki sposób wiedza i doświadczenie podmiotów trzecich zostaną mu udostępnione. Przedstawił jedynie oświadczenie (z zastrzeżeniem co do formy, w jakiej zostało przedstawione oświadczenie Instal Białystok S.A.) złożone w imieniu tych podmiotów, zgodnie z którym każdy z nich zobowiązał się udostępnić mu „niezbędne doświadczenie, wiedzę oraz referencje w zakresie inwestycji podobnych do przedmiotu zamówienia na okres prac związanych z postępowaniem przetargowym oraz dalej w przypadku pozyskania zadania”. Treść ta nie pozwalała uznać, że pożądany przez Zamawiającego w pkt VI.9 SIWZ opis został mu przedstawiony. Zastrzeżenia przy tym wymaga, iż w świetle powyższych twierdzeń o autorstwie dokumentów, o których mowa w § 1 ust. 6 Rozporządzenia w sprawie dokumentów i formy w jakiej mogą one zostać przedstawione, nie możliwym było uznanie za wystarczające opisu sposobu wykorzystania udostępnionych mu zasobów przez Przystępującego zawartego w wyjaśnieniach z dnia 16 lipca 2013 r. Wyjaśnienia te stanowiły bowiem oświadczenie Przystępującego i ich treść nie została w żaden sposób potwierdzona w omawianym tu zakresie przez którykolwiek z podmiotów udostępniający swoją wiedzę i doświadczenie Przystępującemu. Uwzględniając powyższe Izba uznała, że potwierdziły się w tym zakresie zarzuty podnoszone przez Odwołującego. W odniesieniu do formy, w jakiej zostało przedstawione Zamawiającemu zobowiązanie złożone w imieniu Instal Białystok S.A. do oddania Przystępującemu zasobów tegoż podmiotu, Izba ustaliła, co nie było kwestionowane przez Zamawiającego i Przystępującego, że zobowiązanie to zostało złożone Zamawiającemu w formie kopii poświadczonej za zgodność z oryginałem przez pełnomocnika Przystępującego. Zgodnie z art. 26 ust. 2b wykonawca, powołując się na potencjał podmiotów trzecich, zobowiązany jest udowodnić zamawiającemu, iż będzie dysponował zasobami niezbędnymi do realizacji zamówienia, w szczególności przedstawiając w tym celu pisemne zobowiązanie tych podmiotów do oddania mu do dyspozycji niezbędnych zasobów na okres korzystania z nich przy wykonaniu zamówienia. W przepisie tym mowa o pisemnym zobowiązaniu, przy czym ustawa Pzp nie definiuje tego pojęcia, stąd też poprzez art. 14 ustawy Pzp, koniecznym jest odwołanie się do regulacji art. 78 § 1 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 roku (Dz. U. Nr 16, poz. 93 z późn. zm.) Kodeks cywilny. Przepis ten stanowi, iż do zachowania pisemnej formy czynności prawnej wystarcza złożenie własnoręcznego podpisu na dokumencie obejmującym treść oświadczenia woli. Mając to na uwadze, Izba stanęła na stanowisku, iż dla zachowania odpowiedniej formy (z zastrzeżeniem przepisów o oświadczeniach woli złożonych w postaci elektronicznej opatrzonych bezpiecznym podpisem elektronicznym weryfikowanym przy pomocy ważnego kwalifikowanego certyfikatu) zobowiązania podmiotu trzeciego w świetle art. 26 ust. 2b ustawy Pzp koniecznym jest przedstawienie go w formie pisemnej, tj. opatrzonego własnoręcznym podpisem osób uprawnionych do składania oświadczeń woli w imieniu podmiotu udostępniającego wykonawcy własne zasoby. Przyjąć przy tym należy, iż powoływany już § 7 ust. 2 Rozporządzenia w sprawie dokumentów nie odnosi się do pisemnego zobowiązania, o którym mowa w art. 26 ust. 2b ustawy Pzp. Jest on bowiem właściwy jedynie do dokumentów przywołanych w powołanym rozporządzeniu, a do pisemnego zobowiązania podmiotu trzeciego rozporządzenie to się nie odnosi – reguluje je bowiem jedynie ustawa w art. 26 ust. 2b. Stąd też twierdzenie o możliwości przedstawienia Zamawiającemu jedynie kopii zobowiązania podmiotu trzeciego uznać należy za sprzeczne z art. 26 ust. 2b ustawy Pzp. Przekonanie to pozwoliło uznać Izbie za niewystarczające złożenie takiego zobowiązania w formie kopii poświadczonej za zgodność z oryginałem przez pełnomocnika Przystępującego, a tym samym stwierdzić, iż Przystępujący nie udowodnił Zamawiającemu, że będzie dysponował zasobami niezbędnymi do realizacji zamówienia. To z kolei pozwoliło Izbie przyjąć, że wykonawca ten nie jest uprawniony do powoływania się na wiedzę i doświadczenie Instal Białystok S.A. Uwzględniając fakt, iż zobowiązanie złożone w imieniu Instal Białystok S.A. zostało przedstawione Zamawiającemu w odpowiedzi na wezwanie z dnia 9 maja 2013 r. do uzupełnienia takiego zobowiązania w trybie art. 26 ust. 3 ustawy Pzp, Izba stwierdziła, iż ponowne wezwanie do przedstawienia takiego zobowiązania w odpowiedniej formie (gdzie już w wezwaniu z dnia 9 maja wymagane było przedstawienie zobowiązania we właściwej formie) w piśmie z dnia 2 lipca 2013 r. stanowiło naruszenie art. 26 ust. 3 ustawy Pzp. Okoliczność, iż treść i forma zobowiązania złożonego w imieniu Instal Białystok S.A. była już Zamawiającemu znana począwszy od dnia, w którym doręczono mu pismo z dnia 21 maja 2013 r., pozwoliła Izbie przyjąć, że zasadnie Odwołujący zarzucał Zamawiającemu, iż ten zaniechał wykluczenia Przystępującego z udziału w postępowaniu już po uwzględnieniu zarzutów zawartych w odwołaniu z dnia 7 czerwca 2013 r. W odniesieniu do opinii bankowej i polisy ubezpieczeniowej Izba uznała, iż dokumentny te w stopniu wystarczającym potwierdzają spełnienie warunku dotyczącego sytuacji finansowej i ekonomicznej. W ocenie Izby już w pierwotnej treści opinii bankowej z dnia 23 kwietnia 2013 r. złożonej wraz z ofertą Przystępującego została dostatecznie precyzyjnie potwierdzona w imieniu banku wysokość zdolności kredytowej tego wykonawcy. Oceny tej nie zmienia poczynione w tej opinii zastrzeżenie o konieczności spełnienia wymogów związanych z udzieleniem kredytu i jego zabezpieczeniem. Mając to na uwadze, Izba uznała, iż dla oceny spełniania przez Przystępującego powołanego warunku nie mają znaczenia późniejsze uzupełnienia złożonej wraz z ofertą opinii bankowej – tym bardziej, iż każda z nich potwierdza pierwotne oświadczenie o posiadaniu przez Przystępującego zdolności kredytowej na poziomie wymaganym w SIWZ. Także w odniesieniu do polisy ubezpieczeniowej, Izba uznała, że nie zostało wykazane, aby nie potwierdzała ona w sposób należyty faktu zawarcia przez Przystępującego umowy ubezpieczenia od odpowiedzialności cywilnej w zakresie prowadzonej przez niego działalności związanej z przedmiotem zamówienia. Wraz z pismem z dnia 16 lipca 2013 r. przedstawione zostały Zamawiającemu dowody uiszczenia pierwszych dwóch rat składki, co nie pozostawia wątpliwości, co do zaistnienia faktu opłacenia przedłożonej polisy, która to okoliczność była przez Odwołującego kwestionowana. Mając to na uwadze Izba uznała, że nie potwierdziły się w tym zakresie zarzuty podnoszone przez Odwołującego. W odniesieniu do zarzutów zaniechania przez Zamawiającego odrzucenia złożonej przez Przystępującego oferty z uwagi na fakt, iż jej treść nie odpowiada treści SIWZ, Izba uznała, że zarzuty te zostały sformułowane w sposób nazbyt ogólny, a ich zasadność nie została przez Odwołującego należycie udokumentowana. Aby móc uznać, że uzasadnionym jest twierdzenie o zaistnieniu po stronie Zamawiającego obowiązku odrzucenia złożonej mu oferty na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2) ustawy Pzp, koniecznym jest odwołanie się zarówno do treści kwestionowanej oferty, jak i do treści SIWZ. Niezbędnym jest przywołanie konkretnych zapisów oferty i zestawienie ich z odpowiednimi postanowieniami SIWZ, tak aby możliwym było stwierdzenie zaistniałej pomiędzy nimi sprzeczności. Odpowiednio skonstruowany zarzut stanowi bowiem nie tylko wskazanie czynności bądź zaniechania przez zamawiającego czynności, do których jest zobowiązany na podstawie ustawy Pzp, ale również konkretnych okoliczności faktycznych uzasadniających zaistnienie naruszenia prawa przez Zamawiającego. I tak Odwołujący nie udowodnił, że przedstawione przez Przystępującego wyjaśnienia w zakresie podania trzech wartości sprawności elektrycznej są wewnętrznie sprzeczne, czy też nielogiczne. Nie podważył twierdzeń Zamawiającego zaprezentowanych w toku rozprawy przed Izbą, iż przyjął on do porównania jedną z trzech wielkości, tylko dlatego żeby móc zapewnić porównywalność obu ocenianych ofert, kierując się przy tym wyjaśnieniami złożonymi przez Odwołującego w piśmie z dnia 16 lipca 2013 r. Odwołujący nie podważył twierdzeń Przystępującego, że określenie zewnętrznych wymiarów komory miało jedynie walor informacyjny – nie wskazał postanowień SIWZ określających inne znaczenie tych danych. Nie udowodnił też, z czego wywodził, iż określone w ofercie wymiary komory są wymiarami wewnętrznymi – tym samym nie udowodnił, że nastąpiła zmiana treści oferty niezgodna z art. 87 ust. 1 ustawy Pzp. Nie przywołał w treści odwołania postanowień SIWZ określających obowiązek przedstawienia sumarycznej mocy wszystkich pomp, odwołał się jedynie do bliżej niedookreślonej standardowo występującej ilości pomp w systemach oleju termicznego. Nie wskazał również na zawarty w SIWZ wymóg określenia mocy wentylatorów, czy też obowiązku określania w ofercie ilości pomp innych niż te, które zostały przywołane w wyjaśnieniach z dnia 16 lipca 2013 r. Mając to wszystko na uwadze Izba uznała, że twierdzenia o zaniechaniu przez Zamawiającego odrzucenia oferty złożonej przez Przystępującego nie zasługiwały na uwzględnienie. Biorąc powyższe pod uwagę, Izba, działając na podstawie art. 192 ust. 1 ustawy Pzp, orzekła jak w sentencji. O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy Pzp, stosownie do wyniku postępowania, oraz w oparciu o przepisy rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238). Izba wzięła w szczególności pod uwagę przepis § 3 pkt 2) powołanego rozporządzenia, zgodnie z którym uzasadnione koszty strony postępowania odwoławczego ustala się na podstawie rachunków przedłożonych do akt sprawy. Mając na uwadze fakt, iż Odwołujący przedłożył odpowiedni rachunek, Izba uwzględniła zgodnie z § 5 ust. 2 pkt 1) powołanego rozporządzenia jego wniosek o obciążenie Zamawiającego poniesionymi przez niego kosztami wpisu od odwołania oraz wynagrodzenia pełnomocnika. Przewodniczący: …………………………… Członkowie: …………………………… ……………………………

Potrzebujesz pomocy prawnej?

Asystent AI przeanalizuje Twoje pytanie w oparciu o orzecznictwo, przepisy i doktrynę — jak rozmowa z ekspertem.

Zadaj pytanie Asystentowi AI