KIO 1363/17
Podsumowanie
Przejdź do pełnego tekstuKrajowa Izba Odwoławcza uwzględniła odwołanie wykonawcy Mostostal Warszawa S.A. w części dotyczącej oceny doświadczenia kierownika budowy, nakazując unieważnienie czynności wyboru oferty najkorzystniejszej i ponowne badanie ofert.
Wykonawca Mostostal Warszawa S.A. wniósł odwołanie od czynności Zamawiającego (Gmina Miasto Gdańsk) w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego. Głównym zarzutem była nieprawidłowa ocena oferty Konsorcjum EBUD - Przemysłówka i TB. INVEST w kryterium doświadczenia kierownika budowy, co skutkowało przyznaniem 20 zamiast 10 punktów. Krajowa Izba Odwoławcza uznała ten zarzut za zasadny, stwierdzając, że osoba wskazana przez Konsorcjum nie wykazała wymaganego doświadczenia w kluczowym okresie realizacji budowy. W konsekwencji Izba nakazała unieważnienie czynności wyboru oferty najkorzystniejszej i ponowne badanie ofert, oddalając pozostałe zarzuty odwołania.
Odwołanie wniesione przez Mostostal Warszawa S.A. dotyczyło postępowania o udzielenie zamówienia publicznego na budowę obiektu szkolnego w Gdańsku, prowadzonego przez Gminę Miasto Gdańsk. Głównym zarzutem było naruszenie przepisów ustawy Prawo zamówień publicznych (Pzp) poprzez nieprawidłową ocenę oferty Konsorcjum EBUD - Przemysłówka i TB. INVEST. Odwołujący zarzucił, że Zamawiający błędnie przyznał Konsorcjum 20 punktów w kryterium oceny doświadczenia kierownika budowy, podczas gdy powinno być to 10 punktów. Zdaniem Odwołującego, wskazany przez Konsorcjum kierownik budowy, Pan M. P., pełnił tę funkcję jedynie przez 3 dni w kluczowym okresie realizacji inwestycji budowy przedszkola modułowego przy ul. Dąbka w Gdańsku, co nie pozwalało na uznanie, że zdobył wymagane doświadczenie. Krajowa Izba Odwoławcza (KIO) przychyliła się do tego zarzutu, stwierdzając, że doświadczenie Pana M. P. w okresie, gdy faktycznie prowadzone były zasadnicze prace budowlane, było znikome lub żadne. KIO uznała, że Zamawiający nieprawidłowo ocenił ofertę Konsorcjum, przyznając 20 punktów zamiast 10. W związku z tym, Izba uwzględniła odwołanie w tej części, nakazując unieważnienie czynności wyboru oferty najkorzystniejszej i ponowne badanie ofert. Pozostałe zarzuty odwołania, dotyczące m.in. powiązań między wykonawcami czy braku wykazania zdolności technicznych, zostały oddalone przez Izbę. KIO nie dopatrzyła się również celowego wprowadzenia Zamawiającego w błąd przez Konsorcjum w zakresie doświadczenia kierownika budowy, uznając to za błędne przekonanie co do wystarczalności krótkotrwałego doświadczenia. Rozstrzygnięcie o kosztach postępowania obciążyło Zamawiającego.
Asystent AI do analizy prawnej
Przeanalizuj tę sprawę w kontekście orzecznictwa, przepisów i doktryny. Uzyskaj pogłębioną analizę, projekt pisma lub odpowiedź na pytanie prawne.
Zagadnienia prawne (4)
Odpowiedź sądu
Tak, nieprawidłowa ocena doświadczenia kierownika budowy, polegająca na przyznaniu 20 punktów zamiast 10 za krótkotrwałe pełnienie funkcji w kluczowym okresie realizacji budowy, stanowi naruszenie art. 7 ust. 1 i 3 w związku z art. 91 ust. 1 Pzp.
Uzasadnienie
Izba ustaliła, że wskazany przez Konsorcjum kierownik budowy pełnił funkcję jedynie przez krótki okres, w którym nie były prowadzone zasadnicze prace budowlane. Doświadczenie zdobyte w tym czasie nie spełniało wymogów kryterium oceny ofert, co skutkowało nieuprawnionym przyznaniem 20 punktów zamiast 10.
Rozstrzygnięcie
Decyzja
uwzględnienie odwołania w części
Strona wygrywająca
Mostostal Warszawa S.A.
Strony
| Nazwa | Typ | Rola |
|---|---|---|
| Mostostal Warszawa S.A. | spółka | odwołujący |
| Gmina Miasto Gdańsk | organ_państwowy | zamawiający |
| Dyrekcja Rozbudowy Miasta Gdańska | instytucja | reprezentant zamawiającego |
| Przedsiębiorstwo Wielobranżowe EBUD - Przemysłówka Sp. z o.o., TB. INVEST Sp. z o.o. sp. k. | spółka | wykonawca wspólnie ubiegający się o zamówienie / przystępujący do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego |
Przepisy (13)
Główne
Pzp art. 7 § ust. 1 i 3
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Obowiązek działania w sposób uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców.
Pzp art. 91 § ust. 1
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Obowiązek wyboru oferty najkorzystniejszej na podstawie określonych kryteriów.
Pomocnicze
Pzp art. 24 § ust. 1 pkt 17
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Podstawa wykluczenia wykonawcy, który w wyniku lekkomyślności lub niedbalstwa podał informacje wprowadzające w błąd.
Pzp art. 24 § ust. 1 pkt 19
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Podstawa wykluczenia wykonawcy, który brał udział w przygotowaniu postępowania lub którego pracownik brał udział w przygotowaniu postępowania, jeśli zakłócenie konkurencji nie może być wyeliminowane inaczej.
Pzp art. 22a § ust. 6
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Obowiązek wezwania do zastąpienia podmiotu udostępniającego zasoby lub zobowiązania się do osobistego wykonania części zamówienia, jeśli wykonawca nie wykazał dysponowania odpowiednimi zasobami.
Pzp art. 179 § ust. 1
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Przesłanki wniesienia odwołania (interes w uzyskaniu zamówienia, możliwość poniesienia szkody).
Pzp art. 189 § ust. 2
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Przesłanki odrzucenia odwołania.
Pzp art. 192 § ust. 9 i 10
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Podstawa rozstrzygnięcia o kosztach postępowania odwoławczego.
Rozporządzenie Prezesa Rady Ministrów w sprawie wysokości wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania art. 1 § ust. 1 pkt 1
Określenie wysokości wpisu od odwołania.
Rozporządzenie Prezesa Rady Ministrów w sprawie wysokości wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania art. 3
Określenie rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym.
Rozporządzenie Prezesa Rady Ministrów w sprawie wysokości wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania art. 5 § ust. 3 pkt 1
Sposób rozliczania kosztów postępowania odwoławczego.
Pzp art. 198a
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Skarga na orzeczenie KIO do sądu okręgowego.
Pzp art. 198b
Ustawa Prawo zamówień publicznych
Termin na wniesienie skargi na orzeczenie KIO.
Argumenty
Skuteczne argumenty
Nieprawidłowa ocena doświadczenia kierownika budowy Konsorcjum w kryterium nr 2, polegająca na przyznaniu 20 punktów zamiast 10, z uwagi na krótkotrwałe pełnienie funkcji w kluczowym okresie realizacji budowy.
Odrzucone argumenty
Zarzut naruszenia art. 24 ust. 1 pkt 19 Pzp dotyczący powiązań między wykonawcami. Zarzut naruszenia art. 22a ust. 6 Pzp dotyczący niewykazania dysponowania odpowiednimi zasobami podmiotu trzeciego. Zarzut wprowadzenia Zamawiającego w błąd przez Konsorcjum w zakresie doświadczenia kierownika budowy (art. 24 ust. 1 pkt 17 Pzp).
Godne uwagi sformułowania
nie można uznać, że p. P. pełniąc funkcję kierownika budowy przy realizacji przedszkola modułowego 7 przy ul. Dąbka w Gdańsku nabył doświadczenia w kierowaniu budową w zakresie wskazanym w kryterium oceny ofert. nie można konsorcjum zarzucić wprowadzenia Zamawiającego w błąd i celowego działania. przesłanki wykluczenia należy interpretować w sposób ścisły.
Skład orzekający
Dagmara Gałczewska-Romek
przewodniczący
Informacje dodatkowe
Wartość precedensowa
Siła: Średnia
Powoływalne dla: "Interpretacja kryteriów oceny ofert w zakresie doświadczenia osób, ocena doświadczenia kierownika budowy, zasady wykluczenia wykonawcy z postępowania o udzielenie zamówienia publicznego."
Ograniczenia: Dotyczy specyficznych kryteriów oceny i stanu faktycznego sprawy.
Wartość merytoryczna
Ocena: 6/10
Sprawa dotyczy kluczowego aspektu oceny ofert w zamówieniach publicznych – doświadczenia personelu. Pokazuje, jak drobne nieścisłości w ocenie mogą prowadzić do unieważnienia postępowania i jakie są konsekwencje dla zamawiającego i wykonawców.
“Błąd w ocenie doświadczenia kierownika budowy kosztował miliony: KIO unieważnia przetarg!”
Dane finansowe
koszty postępowania odwoławczego: 20 000 PLN
zwrot wpisu od odwołania: 20 000 PLN
Sektor
budownictwo
Twój asystent do analizy prawnej
Zadaj pytanie prawne, zleć analizę orzecznictwa i przepisów, lub poproś o projekt pisma — AI przeszuka ponad 1,4 mln orzeczeń i aktualne akty prawne.
Powiązane tematy
Pełny tekst orzeczenia
Oryginał, niezmienionySygn. akt: KIO 1363/17 WYROK z dnia 24 lipca 2017 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Dagmara Gałczewska-Romek Protokolant: Adam Skowroński po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 19 lipca 2017 r. w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 3 lipca 2017 r. przez wykonawcę Mostostal Warszawa S.A., ul. Konstruktorska 12A, 02-673 Warszawa w postępowaniu prowadzonym przez Gminę Miasto Gdańsk, w imieniu której działa Dyrekcja Rozbudowy Miasta Gdańska, ul. Żaglowa 11, 80-560 Gdańsk przy udziale wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: Przedsiębiorstwo Wielobranżowe EBUD - Przemysłówka Sp. z o.o., TB. INVEST Sp. z o.o. sp. k., ul. Biskupińska 11, 85-375 Bydgoszcz, zgłaszających przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego orzeka: 1. uwzględnia odwołanie i nakazuje Zamawiającemu unieważnienie czynności wyboru oferty najkorzystniejszej oraz nakazuje dokonanie ponownego badania i oceny ofert i przyznanie konsorcjum Przedsiębiorstwo Wielobranżowe EBUD - Przemysłówka Sp. z o.o., TB. INVEST Sp. z o.o. sp. k., ul. Biskupińska 11, 85-375 Bydgoszcz w kryterium nr 2 - doświadczenie osoby wyznaczonej do realizacji zamówienia i mającej znaczący wpływ na jakość zamówienia - 10 pkt zamiast 20 pkt, w pozostałym zakresie zarzuty odwołania oddala. 2. kosztami postępowania obciąża Gminę Miasto Gdańsk, w imieniu której działa Dyrekcja Rozbudowy Miasta Gdańska, ul. Żaglowa 11, 80-560 Gdańsk i: 2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 20 000 zł 00 gr (słownie: dwadzieścia tysięcy złotych zero groszy), uiszczoną przez Mostostal Warszawa S.A., ul. Konstruktorska 12A, 02-673 Warszawa, tytułem wpisu od odwołania, 2.2. zasądza od Gminy Miasta Gdańsk, w imieniu której działa Dyrekcja Rozbudowy Miasta Gdańska, ul. Żaglowa 11, 80-560 Gdańsk na rzecz Mostostal Warszawa S.A., ul. Konstruktorska 12A, 02-673 Warszawa kwotę 20 000 zł 00 gr (słownie: dwadzieścia tysięcy złotych zero groszy), stanowiącą koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wpisu od odwołania. Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2015 poz. 2164 ze zm. r.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Gdańsku. Przewodniczący: …………………… Sygn. akt: KIO 1363/17 Uzasadnienie Zamawiający - Gmina Miasto Gdańsk, w imieniu której działa Dyrekcja Miasta Gdańska - prowadzi w trybie przetargu nieograniczonego postępowanie o udzielenie zamówienia, którego przedmiotem jest budowa obiektu szkolnego przy ul. Jabłoniowej w Gdańsku. Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej z dnia 5 kwietnia 2017r. pod poz. 2017/S 067-125536. W dniu 3 lipca 2017r. Odwołujący - Mostostal Warszawa S.A. - wniósł do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej odwołanie wobec następujących czynności i zaniechań Zamawiającego: 1. niezgodnej z przepisami ustawy Pzp czynności Zamawiającego polegającej na nieprawidłowej ocenie oferty wykonawcy złożonej przez Konsorcjum firm, w skład którego wchodzą: Przedsiębiorstwo Wielobranżowe „EBUD" - Przemysłówka sp. z o.o. (lider) i TB. INVEST Sp. z o.o. sp.k. (partner), zwanego dalej „Konsorcjum”, w świetle przyjętych w Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia, zwanej dalej „SIWZ” kryteriów wyboru oferty najkorzystniejszej, 2. zaniechania wykluczenia Konsorcjum, pomimo że podmiot ten wprowadził Zamawiającego w błąd przy przedstawianiu informacji w zakresie doświadczenia osoby wyznaczonej do realizacji zamówienia, które są podstawą dokonania oceny ofert w kryterium opisanym w Rozdziale XII pkt 2 ppkt 2) SIWZ, 3. zaniechania wykluczenia Konsorcjum, pomimo że podmiot powiązany z Konsorcjum brał udział w przygotowaniu zamówienia, 4. zaniechania wezwania Konsorcjum do zastąpienia podmiotu udostępniającego zasoby dot. zdolności technicznych lub zawodowych lub zobowiązania się do osobistego wykonania przez Konsorcjum odpowiedniej części zamówienia, jeżeli wykaże zdolności techniczne lub zawodowe, mimo że Konsorcjum nie wykazało dysponowania odpowiednimi zasobami tych podmiotów, 5. niezgodnej z przepisami ustawy Pzp czynności Zamawiającego polegającej na dokonaniu wyboru jako oferty najkorzystniejszej oferty złożonej przez Konsorcjum, 6. zaniechania wyboru oferty Odwołującego jako oferty najkorzystniejszej. Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie: 1. art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp w związku z naruszeniem art. 91 ust. 1 ustawy Pzp poprzez dokonanie wyboru oferty Konsorcjum jako najkorzystniejszej oferty oraz poprzez zaniechanie dokonania wyboru oferty Odwołującego jako najkorzystniejszej oferty, 2. art. 7 ust. 3 ustawy Pzp w zw. z art. 24 ust. 1 pkt 17 ustawy Pzp, polegające na zaniechaniu wykluczenia Konsorcjum z postępowania z powodu świadomego podania przez tego wykonawcę informacji wprowadzającej Zamawiającego w błąd, a mającej wpływ na wybór najkorzystniejszej oferty, 3. art. 7 ust. 1 w zw. z art. 24 ust. 1 pkt 19 ustawy Pzp, polegające na zaniechaniu wykluczenia Konsorcjum z postępowania ze względu na fakt, że podmiot powiązany z wykonawcą brał udział w przygotowaniu postępowania i nie zostały wykazane okoliczności, które wyeliminowały zakłócenie konkurencji, 4. art. 22a ust. 6 ustawy Pzp, polegające na zaniechaniu wezwania Konsorcjum do zastąpienia podmiotu udostępniającego zasoby dot. zdolności technicznych lub zawodowych lub zobowiązania się do osobistego wykonania przez Konsorcjum odpowiedniej części zamówienia, jeżeli wykaże zdolności techniczne lub zawodowe, mimo że Konsorcjum nie wykazało dysponowania odpowiednimi zasobami tych podmiotów, oraz naruszenie innych przepisów przywołanych w treści uzasadnienia niniejszego odwołania. Mając na uwadze wyżej sformułowane zarzuty Odwołujący wniósł o: 1. uwzględnienie odwołania w całości; 2. nakazanie Zamawiającemu unieważnienia czynności wyboru oferty złożonej przez Konsorcjum jako oferty najkorzystniejszej w postępowaniu; 3. nakazanie Zamawiającemu dokonania czynności ponownego badania i oceny ofert, a w jej następstwie: 1. nakazanie Zamawiającemu wykluczenia Konsorcjum z postępowania na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 17 ustawy Pzp z powodu niewykazania braku podstaw do wykluczenia w zakresie doświadczenia osoby wyznaczonej do realizacji zamówienia i mającej znaczący wpływ na jakość wykonania zamówienia - kierownika budowy, bez możliwości wezwania Konsorcjum do uzupełnienia dokumentów w trybie art. 26 ust 3 ustawy Pzp z uwagi na fakt, że informacje te stanowią podstawę do oceny w kryterium oceny ofert oraz są informacjami, które wprowadziły Zamawiającego w błąd w zakresie doświadczenia zawodowego wykazywanej osoby i w konsekwencji - nakazanie odrzucenia jego oferty na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp jako złożonej przez wykonawcę wykluczonego z udziału w postępowaniu, 2. nakazanie Zamawiającemu wykluczenie Konsorcjum z postępowania na podstawie. 24 ust. 1 pkt 19 ustawy Pzp ze względu na fakt, że podmiot powiązany z wykonawcą brał udział w przygotowaniu postępowania i nie zostały wykazane okoliczności, które wyeliminowały zakłócenie konkurencji i w konsekwencji - nakazanie odrzucenia jego oferty na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp jako złożonej przez wykonawcę wykluczonego z udziału w postępowaniu 3. nakazanie wyboru oferty najkorzystniejszej złożonej przez Odwołującego względnie - w przypadku nieuznania zarzutów w zakresie art. 24 ust. 1 pkt 17 czy też art. 24 ust. 1 pkt 19, czy też art. 22a ust. 6 ustawy Pzp, Odwołujący wniósł o: 4. nakazanie wezwania Konsorcjum na podstawie ar. 22a ust.6 ustawy Pzp do zastąpienia podmiotu udostępniającego zasoby dot. zdolności technicznych lub zawodowych lub zobowiązania się do osobistego wykonania przez Konsorcjum odpowiedniej części zamówienia, jeżeli wykaże zdolności techniczne lub zawodowe, ze względu na fakt, że Konsorcjum nie wykazało dysponowania odpowiednimi zasobami tych podmiotów, 5. zasądzenie od Zamawiającego na rzecz Odwołującego kosztów postępowania odwoławczego według norm przepisanych. W zakresie zarzutu naruszenia art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp w związku z naruszeniem art. 91 ust. 1 ustawy Pzp ze względu na dokonanie wyboru oferty Konsorcjum jako najkorzystniejszej oferty w wyniku niezgodnej z przepisami ustawy Pzp czynności Zamawiającego, tj. nieprawidłowej oceny oferty Konsorcjum oraz poprzez zaniechanie dokonania wyboru oferty Odwołującego jako najkorzystniejszej oferty, Odwołujący podniósł, że doszło do nieprawidłowej oceny oferty Konsorcjum w kryterium nr 2 tj. doświadczenie osoby wyznaczonej do realizacji zamówienia i mającej znaczący wpływ na jakość wykonania zamówienia. Odwołujący wskazał, że Zamawiający przyznał Konsorcjum w kryterium nr 2, tj. doświadczenie kierownika budowy 20 pkt, co oznacza, że Zamawiający uznał, że obie budowy wymienione w Formularzu ofertowym wyczerpują wymagania Zamawiającego. Odwołujący nie zgodził się z powyższym stanowiskiem w zakresie doświadczenia p. M. P. w odniesieniu do wykazanego doświadczenia zdobytego podczas realizacji zamówienia dot. Przedszkola modułowego 7 przy ul. Dąbka w Gdańsku. Podniósł, że od momentu rozpoczęcia realizacji inwestycji, tj. od 22 czerwca 2016 roku do 1 grudnia 2016 r. funkcję kierownika budowy pełnił Pan S. S., co potwierdzają wpisy w Dzienniku Budowy nr 727/2016 (Załącznik nr 1 do odwołania - dowód nr 1). Dnia 1 grudnia 2016 r. odnotowano w Dzienniku Budowy wpis stwierdzający, że p. S. S. przestaje być kierownikiem budowy (str. 11 i 12), a obowiązki kierownika budowy przejmuje z dniem 1 grudnia 2016 r. p. M. P. (str. 13). Dnia 3 grudnia 2017 r. p. M.P. dokonał wpisu, że prace związane z budową przedszkola zostały zakończone i zgłasza wykonane prace do odbioru końcowego. Powyższy stan faktyczny potwierdza również pismo z 31 maja 2017 (sygn. BZP/1125/2017/RS) otrzymane przez Odwołującego od Zamawiającego w ramach dostępu do informacji publicznej (Załącznik nr 2 do odwołania - dowód nr 2). Do dnia 1 grudnia 2016 r., zgodnie z treścią wpisu w Dzienniku Budowy (str. 12) zrealizowane zostały następujące roboty: zakończono montaż konstrukcji nośnej budynku, zamontowano stolarkę zewnętrzną, zakończono prace elewacyjne, wykonano drogę wewnętrzną przedszkola wraz z chodnikiem, wykonano ogrodzenia od strony północnej. W tym samym wpisie zaznaczono, że w budynku trwają jedynie prace wykończeniowe i montażowe. Odwołujący podniósł, że w odniesieniu do roboty dot. budowy Przedszkola modułowego przy ul. Dąbka w Gdańsku” wskazanej w Formularzu ofertowym Konsorcjum, zgodzić się należy, że p, M.P. pełnił funkcję kierownika budowy do momentu odbioru końcowego. Jednakże uznać należy, że odpowiedniego doświadczenia potwierdzającego, że daje on rękojmię świadczenia usług wysokiej jakości, nie wykazał. Funkcję kierownika budowy pełnił zaledwie przez 3 dni (od czwartku do soboty), a podczas wykonywania tych obowiązków nie wykonał w zasadzie żadnych czynności, nie podejmował żadnych decyzji, nie kierował de facto żadnymi pracami, trudno zatem uznać, że odpowiednie (tj. wymagane przez Zamawiającego) doświadczenie zdobył. Z załączonych dowodów wynika wręcz, że doświadczenie p. M.P. w omawianym powyżej zakresie jest pozorne. Tym samym oferta konsorcjum została oceniona nieprawidłowo, z naruszeniem przepisów ustawy Pzp. Zamawiający winien był bowiem przyznać Konsorcjum w ramach kryterium nr 2 - 10 pkt, a nie - jak to uczynił - 20 pkt. Podkreślił, że uzyskane dodatkowe 10 punktów spowodowało, że Zamawiający dokonał wyboru oferty o 6.686,282,56 zł droższą od oferty Odwołującego, co więcej przewyższającą kwotę, którą Zamawiający zamierzał przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia o prawie 10 mln złotych. Stanowi to dodatkowo dowód, jak istotnym dla Zamawiającego jest posiadane doświadczenie kierownika budowy, skoro przypisał temu kryterium tak dużą wagę (dodatkowe 10 pkt warte jest ok 10 mln złotych). Na marginesie, Odwołujący wskazał, że fakt, że Zamawiający formułując kryterium udziału w postępowaniu dot. doświadczenia kierownika budowy w taki sposób, że przyznawał 10 pkt za doświadczenie na 1 budowie zgodnej z opisanym warunkiem, a 20 pkt za doświadczenie na 2 budowach zgodnych z opisanym warunkiem, doprowadził do sytuacji, w której naruszył zasadę uczciwej konkurencji z jednej strony poprzez ograniczenie dostępu do zamówień innym podmiotom, a z drugiej faworyzowaniem wyłącznie jednego wykonawcy. W ocenie Odwołującego sytuacje takie winny być piętnowane przez wzgląd na naruszanie podstawowych zasad udzielania zamówień publicznych i wypaczające sens warunków udziału w postępowaniu i kryteriów oceny ofert. W ocenie Odwołującego, zarzucane Zamawiającemu naruszenie art. 7 ust. 3 w zw. art. 24 ust. 1 pkt 17 ustawy Pzp wynika z celowego, a co najmniej wynikającego z lekkomyślności lub niedbalstwa wprowadzenia Zamawiającego w błąd przez konsorcjum, co miało istotny wpływ na decyzje podejmowane przez Zamawiającego. Uzasadniając powyższy zarzut, Odwołujący odniósł się do okoliczności faktycznych opisanych wyżej i dotyczących złożenia oświadczenia co do doświadczenia posiadanego przez p. M.P., które było oczywiście sprzeczne z rzeczywistością. W ocenie Odwołującego, Konsorcjum miało zatem wiedzę, a co najmniej powinno było ją mieć, gdyby dołożyło należytej staranności, iż p. Piórkowski w ramach zadania pn. „Budowa przedszkola modułowego przy ul. Dąbka w Gdańsku" pełnił funkcję kierownika budowy przez 3 dni, co uniemożliwia twierdzenie, że zdobył odpowiednie doświadczenie w ramach tej realizacji wymagane przez Zamawiającego. W świetle powyższego nie można mieć wątpliwości, że Konsorcjum poprzez oświadczenie, złożone tak w oświadczeniu JEDZ, jak i w Formularzu ofertowym, a także w złożonym w dniu 29.05.2017 r. Wykazie osób, w wyniku zamierzonego działania, a co najmniej w wyniku lekkomyślności lub niedbalstwa wprowadził Zamawiającego w błąd przy przedstawianiu informacji, będących podstawą dokonywania oceny ofert w opisanych przez Zamawiającego w SIWZ kryteriach oceny ofert, co miało istotny wpływ na decyzje podejmowane przez Zamawiającego. W zakresie zarzutu naruszenia art. 7 ust. 1 w zw. z art. 24 ust. 1 pkt 19 Pzp, Odwołujący wskazał na następujący stan faktyczny. W postępowaniu o udzielenie zamówienia przeprowadzonego przez Zamawiającego (tj. Dyrekcję Rozbudowy Miasta Gdańska) pn. Opracowanie kompletnej dokumentacji projektowej wraz z pełnieniem nadzoru autorskiego dla przedsięwzięcia pod nazwą „Budowa obiektu szkolnego przy ul. Jabłoniowej w Gdańsku", dokonano wyboru oferty najkorzystniejszej, którą złożył wykonawca TBIArchitekci Sp. z o.o. z siedzibą przy ul. Harfowej 38 w Gdańsku, z którym została zawarta umowa. Powyższe oznacza, że twórcą dokumentacji projektowej wraz z częścią formalnoprawną (tj. warunki od gestora sieci, decyzje środowiskowe, pozwolenie na budowę), projektami wykonawczymi, przedmiarami robót wraz z kosztorysami inwestorskimi, stanowiącymi opis przedmiotu zamówienia, była spółka TBIArchitekci Sp. z o.o. Oferta złożona została przez Konsorcjum składające się z: Przedsiębiorstwa Wielobranżowego „EBUD” - Przemysłówka sp. z o.o. (lider) i TB.INVEST Sp. z o.o. sp.k. (partner). Kluczowa w ustaleniu naruszenia jest kwestia powiązań pomiędzy spółką TB.Invest Sp. z o.o. sp.k. a spółką TBIArchitekci Sp. z o.o. Powiązania te, w ocenie Odwołującego, mają rażący wpływ na zakłócenie zasady uczciwej konkurencji, W obu spółkach, zarówno w zarządzie, jak i wśród wspólników figuruje rodzina państwa Brzezińskich. Obie firmy znane są na rynku trójmiejskim. Odwołujący wskazał na następujące powiązania osobowe między spółkami: T.B. jest komandytariuszem w TB.INVEST Sp. z o.o. Sp.k. oraz Prezesem Zarządu TB.INVEST Sp. z o.o., E.S.B. jest wspólnikiem w TB.INVEST Sp. z o.o. i żoną Pana T.B., M.J.B. jest Prezesem Zarządu TBIARCHITEKCI Sp. z o.o. oraz siostrą Pana T.B., A.S.B. jest wspólnikiem TBIARCHITEKCI Sp. z o.o., (a do lutego 2017 r. była również Członkiem Zarządu TB.INVEST Sp. z o.o.) i jest córką Pana T.B.. Ponadto siedziby TB.INVEST Sp. z o.o. Sp. k. oraz TBIARCHITEKCI Sp. z o.o. to dwa domy, mieszczące się obok siebie na ulicy Harfowej 34 i 38 w Gdańsku. W ocenie Odwołującego, w przypadku zaistnienia takiej sytuacji zamawiający był zobowiązany do ustalenia okoliczności, czy udział takiego wykonawcy w postępowaniu w sprawie udzielenia wskazanego zamówienia stanowi utrudnienie uczciwej konkurencji, czego jednakże Zamawiający nie uczynił. W formularzach JEDZ obu członków konsorcjum, stanowiącym oświadczenie wykonawcy w części III lit. C Konsorcjum oświadczyło, że ani wykonawca ani przedsiębiorstwo związane z wykonawcą nie było zaangażowane w przygotowanie postępowania, co jest niezgodne z prawdą. Odwołujący wskazał, że Zamawiający posiadając wiedzę na temat autora projektu (czyli firmy TBIArchitekci), winien był wezwać Konsorcjum do uzupełnienia JEDZ (na podstawie art 26 ust 3 lub art 26 ust. 2f ustawy Pzp), czego nie uczynił. Na podstawie art. 24 ust. 10 ustawy Pzp, Zamawiający zobowiązany był do wezwania Konsorcjum do złożenia wyjaśnień, aby Konsorcjum udowodniło, czy fakt brania udziału w przygotowaniu postępowania przez podmiot powiązany nie zakłócił konkurencji. Odwołujący stwierdził, że powiązania istniejące pomiędzy obiema spółkami zakłócają uczciwą konkurencję. Nie można zaprzeczyć, aby pomiędzy firmą projektującą szkołę, co więcej pełniącą nadzór autorski, w której prezesem zarządu jest siostra, a wspólnikiem i członkiem zarządu jest córka prezesa spółki realizującej roboty budowlane nie istniały powiązania, które nie mają wpływu na realizację zamówienia. Co więcej, po podpisaniu umowy na realizację dokumentacji projektowej Szkoły przy ul. Jabłoniowej w Gdańsku i rozpoczęciu jej wykonywania Pani A.B. aż do lutego 2017 r. pełniła funkcję Członka Zarządu TB.Invest Sp. z o.o. i wspólnikiem TBIArchitekci Sp. z o.o. Podsumowując powyższe podkreślić należy, że takie zachowania powinny być bezwzględnie eliminowane z rynku jako praktyki nieakceptowane. Odwołujący wskazał także, iż w protokole z postępowania, Zamawiający podał, że szacunkowa wartość zamówienia określona została wyłącznie w oparciu o kosztorys inwestorski (i wynosi 67.804.132.00 zł netto). co pozwala wnioskować, że Konsorcjum kalkulując swoją ofertę i znając wartość szacunkową mogło informację tę wykorzystać. Ponadto, Zamawiający bezpośrednio przed otwarciem ofert podał, że na realizację zamówienia zamierza przeznaczyć 67.000.000.00 zł brutto. To spowodowało, że Odwołujący przekonany był, że wartość jego oferty przekracza możliwości Zamawiającego. Konsorcjum zaś wiedząc, że zyskując dodatkowe punkty za doświadczenie kierownika budowy, zdając sobie sprawę z faktu, że nikt inny nie dysponuje osobą spełniającą wymogi Zamawiającego, mogło skalkulować ofertę na wyższym poziomie, a jednak mieszczącą się w budżecie Zamawiającego. W zakresie naruszenia art. 7 ust. 1 i 3 w zw. z art. 22a ust. 6 Pzp, Odwołujący wskazał, że w przedmiotowym postępowaniu Konsorcjum w celu wykazania spełniania warunków udziału w postępowaniu dot. zdolności technicznych lub zawodowych, polega na zdolnościach podmiotu trzeciego, którym jest firma Ekoinbud Sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku przy ul. Wielkopolskiej 5. W stosunku do samego zobowiązania podmiotu trzeciego Zamawiający powziął wątpliwości co do jego treści (w tym zakresu udostępnianych zasobów), 6 czerwca 2017r. Zamawiający wezwał Konsorcjum do uzupełnienia zobowiązania podmiotu trzeciego (Ekoinbud sp. z o.o.), wskazując, że z treści zobowiązania nie wynika pełen zakres informacji, który był wymagany zapisami SIWZ. Podkreślił w szczególności, że treść zobowiązania nie precyzuje, jakie konkretnie zasoby wiedzy i doświadczenia podmiot trzeci udostępnia Konsorcjum. Zamawiający zadał pytanie, czy Ekoinbud będzie odpowiedzialny za całość wykonania robót polegających na budowie budynków o konstrukcji z prefabrykowanego szkieletu drewnianego wraz z wykonaniem instalacji sanitarnych, elektrycznych, teletechnicznych i wentylacyjnych, albowiem Konsorcjum nie posiada wymaganego doświadczenia i w tym zakresie polega na zdolnościach Ekoinbud sp. z o.o., który winien wykonać własnymi siłami co najmniej taki zakres robót, jaki wynika z postawionego przez Zamawiającego warunku. Zamawiający wskazał, że z treści zobowiązania powyższe nie wynika i nie można jednoznacznie stwierdzić, że udostępnienie wiedzy i doświadczenia ma charakter rzeczywisty i będzie się przekładało na wykonanie wymaganego zakresu robót. W odpowiedzi na wezwanie Zamawiającego, konsorcjum w dniu 16 czerwca 2017 r. złożyło nowe zobowiązanie wraz z wyjaśnieniami. W treści nowego zobowiązania czytamy, że „wykorzystanie przez wykonawcę zdolności technicznej, zasobów wiedzy i doświadczenia podmiotu Ekoinbud Sp. z o.o. nastąpi poprzez zapewnienie bezpośredniego udziału Ekoinbud Sp. z o.o. w realizacji zamówienia „Budowa obiektu szkolnego przy ul. Jabłoniowej w Gdańsku" w zakresie wskazanym w pkt 1 niniejszego zobowiązania na podstawie umowy o podwykonawstwo. Na marginesie Odwołujący wskazał, że w pkt 1 zobowiązania nie jest zawarty zakres udziału, a jedynie wymieniono, że wykonawcy zostaną udostępnione zasoby w zakresie zdolności technicznej nabyte podczas realizacji zadań inwestycyjnych {wymieniono 3). W pkt 3 zobowiązania (Zakres mojego udziału przy wykonywaniu zamówienia będzie następujący) napisano, że Ekoinbud Sp. z o.o. jako podmiot udostępniający zasoby będzie brał bezpośredni udział w realizacji i nadzorowaniu robót budowlanych i instalacyjnych stanowiących przedmiot zamówienia. W pkt 5 zobowiązania, w odpowiedzi na pytanie: Czy podmiot, na zdolnościach którego wykonawca polega w odniesieniu do warunków udziału w postępowaniu dotyczących wykształcenia, kwalifikacji zawodowych lub doświadczenia, zrealizuje roboty budowlane lub usługi, których wskazane zdolności dotyczą’1 zaznaczono odpowiedź „TAK". Po uzupełnieniu zobowiązania, Zamawiający 19.06.2017 r. zwrócił się do Konsorcjum o złożenie wyjaśnień w zakresie uzupełnionego dokumentu, co wskazuje, że nadal miał wątpliwości co do jego treści. Przedstawiając powyższy stan faktyczny, Odwołujący stwierdził, że zobowiązanie zostało uzupełnione nieprawidłowo, nie wyjaśnia bowiem kwestii, co do których wątpliwości miał Zamawiający, zatem a zgodnie z utrwaloną linią orzeczniczą (m.in. w wyroku 591/14 KIO), jeśli zachodzi uzasadniona wątpliwość, czy wykonawca rzeczywiście dysponuje zasobami podmiotu trzeciego, to należy stwierdzić, że nie udowodnił, że będzie dysponował potencjałem podmiotu trzeciego. Na podstawie dokumentacji akt sprawy oraz biorąc pod uwagę stanowiska stron i uczestnika postępowania zaprezentowane w trakcie rozprawy, Izba ustaliła i zważyła co następuje: Odwołanie zasługuje na uznanie. Izba ustaliła, że odwołanie nie zawiera braków formalnych oraz został uiszczony wpis. Nie została wypełniona żadna z przesłanek, określonych w art. 189 ust. 2 ustawy skutkujących odrzuceniem odwołania. W ocenie Izby wypełnione zostały także przesłanki do wniesienia odwołania, określone w art. 179 ust. 1 ustawy Pzp, tj. posiadanie przez Odwołującego interesu w uzyskaniu danej części zamówienia oraz możliwość poniesienia szkody w wyniku naruszenia przez Zamawiającego przepisów ustawy. Izba uznała za zasadny zarzut naruszenia art. 7 ust. 1 i 3 w związku z art. 91 ust. 1 Pzp przez dokonanie wyboru oferty konsorcjum: Ebud Przemysłówka sp. z o.o. i TB. Invest sp. z o.o. sp.k. w sposób niezgodny z ustalonymi przez Zamawiającego kryteriami oceny ofert poprzez przyznanie temu wykonawcy w kryterium nr 2 - doświadczenie osoby wyznaczonej do realizacji zamówienia - doświadczenie kierownika budowy liczby punktów 20 zamiast 10. W tym zakresie Izba ustaliła, że Zamawiający dokonywał oceny ofert wg kryteriów opisanych w rozdziale XII pkt 1 SIWZ: a. cena - 60%, doświadczenie osoby wyznaczonej do realizacji zamówienia - doświadczenie kierownika budowy - 20%, przedłużenie minimalnego okresu gwarancji jakości dla każdego przedmiotu budowy - 20%. Zamawiający ustalił następujący sposób przyznawania punktów w kryterium nr 2: a. za doświadczenie w kierowaniu budową jednego budynku (do momentu odbioru końcowego) o konstrukcji z prefabrykowanego szkieletu drewnianego wraz z wykonaniem instalacji sanitarnych, elektrycznych, teletechnicznych i wentylacyjnych o wartości robót budowlanych nie mniejszej niż 4 000 000 zł brutto, kubaturze każdego budynku min. 6000m3, powierzchni zabudowy każdego budynku min. 1000rn2, wykonawca otrzyma 10 pkt, b. za doświadczenie w kierowaniu budową dwóch (i więcej) budynków (do momentu odbioru końcowego) o konstrukcji z prefabrykowanego szkieletu drewnianego wraz z wykonaniem instalacji sanitarnych, elektrycznych, teletechnicznych i wentylacyjnych o wartości robót budowlanych nie mniejszej niż 4000 000 zł brutto, kubaturze każdego budynku min. 6000m3, powierzchni zabudowy każdego budynku min. 1000rn2, wykonawca otrzyma 20 pkt. Stan faktyczny sprawy nie budzi wątpliwości - Zamawiający przyznał konsorcjum w kryterium nr 2 doświadczenie kierownika budowy 20 pkt, uznając, że obie wskazane przez konsorcjum realizacje spełniają wymagania opisane w kryterium oceny ofert. Istota sporu sprowadza się do rozstrzygnięcia czy doświadczenie p. M. P. - wskazanego do pełnienia funkcji kierownika budowy - przy realizacji zamówienia dotyczącego budowy przedszkola modułowego 7 oddziałowego przy ul. Dąbka w Gdańsku, spełnia wymagania określone w rozdziale XII pkt 2 SIWZ i winna skutkować przyznaniem punktów w kryterium nr 2. Umowa w sprawie realizacji przedmiotowej inwestycji została zawarta 3.06.2016r. z terminem realizacji do 30.09.2016r., który następnie - w wyniku zawarcia aneksu nr 3 z dnia 3 czerwca 2016 - został przedłużony na dzień 16 grudnia 2016r. Zgodnie z protokołem wprowadzenia na budowę w dniu 24.06.2016 dokonano przekazania placu budowy dla zadania inwestycyjnego pn. „Budowa przedszkola modułowego 7 - oddziałowego przy ul. Dąbka w Gdańsku wraz z budową pierwszego etapu układu drogowego ul. Dąbka”. Istotnie, zarówno w treści umowy jak i w protokole przekazania placu budowy wskazano na kierownika budowy p. M.P., jednak podkreślić należy, co nie jest sporne między stronami, że po dniu 22.06.2016r., czyli zaraz po przejęciu placu budowy nastąpiła zmiana na stanowisku kierownika budowy i funkcję tę objął pan S. S. Nie ulega także żadnych wątpliwości, że osoba ta pełniła funkcję kierownika budowy aż do dnia 1 grudnia 2016r., kiedy to obowiązki kierownika budowy przejął znów pan M.P. i pełnił je aż do momentu odbioru końcowego tj. do dnia 21 grudnia. Z ustaleń Izby poczynionych w oparciu o złożone przez strony dowody i przedstawione wyjaśnienia do protokołu rozprawy wynika, że pan. M P. pełnił funkcję kierownika budowy w okresie od 3.06.2016 do 22.06.2016 oraz 1 grudnia do 21 grudnia 2016r. Izba wzięła pod uwagę okoliczność, że we wskazanych okresach, w którym p. M.P. pełnił funkcję kierownika budowy - nie były realizowane żadne prace związane z budową budynku z prefabrykowanego szkieletu drewnianego wraz z wymaganymi przez Zamawiającego instalacjami sanitarnymi, elektrycznymi, teletechnicznymi i wentylacyjnymi, a tylko zdobycie takiego zakresu doświadczenia było punktowane w kryterium nr 2. W okresie od podpisania umowy do dnia przejęcia placu budowy były wykonywane co najwyżej prace przygotowawcze oraz formalnoprawne związane z wniesieniem zabezpieczenia należytego wykonania umowy itp. Wszelkie zasadnicze prace budowlane rozpoczęły się w dniu 22.06.2016r. tj. po przekazaniu placu budowy i trwały do dnia 1 grudnia, kiedy to funkcję kierownika robót budowalnych pełnił p. S. S.. Z wpisu w dzienniku budowy wynika, że do dnia 1 grudnia, kiedy funkcję kierownika budowy objął znów p. M.P. zakończono montaż konstrukcji nośnej, stolarki okiennej, prace elewacyjne, instalacje sanitarne i drogowe a w budynku trwały jeszcze prace wykończeniowe i montażowe. Wszelkie prace w budynku zostały zakończone w dniu 3.12.2016, co potwierdza wpis w dzienniku budowy, zaś w dniu 21 grudnia nastąpił jedynie formalny odbiór końcowy. Nie ulega zatem wątpliwości, że w okresie, kiedy p. P. pełnił funkcję kierownika budowy nie były prowadzone żadne prace związane z budową budynku o konstrukcji z prefabrykowanego szkieletu wraz z wykonaniem instalacji sanitarnych, elektrycznych, teletechnicznych i wentylacyjnych. Wobec powyższego nie można uznać, że p. P. pełniąc funkcję kierownika budowy przy realizacji przedszkola modułowego 7 przy ul. Dąbka w Gdańsku nabył doświadczenia w kierowaniu budową w zakresie wskazanym w kryterium oceny ofert. Izba nie podzieliła także argumentacji Zamawiającego oraz Przystępującego, że dla przyznania punktów w kryterium nr 2 nie było konieczności, aby osoba ta zdobyła stosowne doświadczenie podczas pełnienia funkcji kierownika budowy przy realizacji punktowanej inwestycji. Już z literalnego brzmienia opisu kryterium nr 2 wynika, że zamawiający przyznawał punkty za doświadczenie „osoby wyznaczonej do realizacji zamówienia i mającej znaczący wpływ na jakość wykonania zamówienia – doświadczenie kierownika budowy w kierowaniu budowami budynków (do momentu odbioru końcowego)” o ustalonych przez zamawiającego konkretnych wymaganiach co do zakresu, wartości, kubatury, powierzchni. Co istotne, z treści samego formularza ofertowego wynika, że w pkt 5 Doświadczenie kierownika budowy, Zamawiający wymagał złożenia przez wykonawcę deklaracji co do „pełnienia funkcji kierownika budowy do momentu odbioru końcowego” przy realizacji inwestycji, wykazanej w kryterium nr 2. W tym zakresie przystępujące konsorcjum odnośnie zadania polegającego na budowie przedszkola modułowego 7 ul. Dąbka w Gdańsku, potwierdziło TAK - pełnienie funkcji kierownika budowy. Wynika z tego, że intencją Zamawiającego wyrażoną wprost w SIWZ było, aby osoba, której doświadczenie ma wpływ na jakość zamówienia zdobyła to doświadczenie podczas pełnienia funkcji kierownika budowy, a odmienną argumentację przedstawioną w tym zakresie w toku rozprawy, Izba oceniła jako sprzeczną z treścią SIWZ oraz powołaną na potrzeby istniejącego sporu. Z tych względów nie można uznać, że p. P., który mimo, iż - jak wykazał w toku rozprawy Przystępujący - uczestniczył w realizacji tej inwestycji - nabył doświadczenia pełniąc funkcję kierownika budowy w czasie realizacji zasadniczych zadań związanych z przedmiotową inwestycją. Niezależnie od powyższego wskazać należy, iż ze złożonych przez Przystępującego dokumentów w postaci protokołów z narad budowy, w których uczestniczył p. M.P. nie wynika także, aby osoba ta kierowała budową tego budynku. Sam fakt uczestnictwa w naradach i nawet aktywny udział w toku prac budowlanych nie oznacza, że p. M.P. nabył doświadczenie w kierowaniu budową budynku przedszkola. Nie można zgodzić się także ze stanowiskiem zamawiającego, że skoro w siwz nie wskazano okresu, w jakim dana osoba miała pełnić funkcję kierownika budowy, to wystarczy aby okres pełnienia funkcji kierownika budowy był dowolny. Stanowisko takie jest sprzeczne z celem ustanowienia kryterium dotyczącego doświadczenia osób, które ma zapewnić wybór osób dających rękojmię wysokiej jakości świadczonych usług. Nie można zatem uznać, że osoba, która pełniła funkcję kierownika budowy przed krótki okres, w czasie którego nie były prowadzone żadne prace budowlane, poza pracami wykończeniowymi, nabyła wymaganego przez zamawiającego doświadczenia. Ponadto w ocenie Izby, sformułowanie użyte w treści kryterium „do momentu odbioru końcowego” oznacza, że Zamawiającemu chodziło raczej o doświadczenie w czasie całego procesu inwestycyjnego aż do momentu odbioru końcowego a nie tylko w czasie odbioru końcowego. Z przywołanej treści opisu kryterium, wbrew temu co twierdzi Zmawiający, nie można wyciągać wniosku, że wystarczającym i najistotniejszym było doświadczenie na stanowisku kierownika budowy wyłącznie w czasie odbioru końcowego i rozliczenia robót. Z tych względów Izba uznała, że Zamawiający w sposób nieuprawniony przyznał konsorcjum w kryterium nr 2 - 10 pkt za doświadczenie p. P. przy realizacji inwestycji dotyczącej budowy przedszkola modułowego 7 przy ul. Dąbka w Gdańsku. Izba nie podzieliła jednak argumentacji Odwołującego, iż poprzez wykazanie realizacji budowy przedszkola nr 7 przy ul. Dąbka konsorcjum wprowadziło zamawiającego w błąd, wynikający z lekkomyślności lub niedbalstwa, co miało istotny wpływ na decyzje podejmowane przez zamawiającego i z uwagi na powyższe przystępujące konsorcjum podlegałoby wykluczeniu w oparciu o art. 24 ust. 1 pkt 17 Pzp. Zgodnie z art. 24 ust. 1 pkt 17 Pzp zamawiający wyklucza wykonawcę, który w wyniku lekkomyślności (jest świadomy, że może podawać informacje nieprawdziwe, ale bezpodstawnie sądzi, że do tego jednak nie dojdzie) lub niedbalstwa (podaje nieprawdziwe informacje, nie zdając sobie z tego sprawy, brak należytej staranności). Wykluczenie wykonawcy na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 17 Pzp może mieć miejsce, gdy wykonawca nie wykazując profesjonalizmu wymaganego od uczestnika rynku zamówień publicznych przedstawia informacje niezgodne z rzeczywistością, w oparciu o które zamawiający dokonuje czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia przedstawił informacje wprowadzające w błąd zamawiającego, mogące mieć istotny wpływ na decyzje podejmowane przez zamawiającego w postępowaniu o udzielenie zamówienia. Jak wynika z przebiegu rozprawy okoliczność podania doświadczenia p. P. przy realizacji inwestycji dotyczącej budowy przedszkola przy ul. Dąbka wynikała z błędnego przekonania konsorcjum, iż krótkotrwałe doświadczenie tej osoby na stanowisku kierownika budowy jest wystarczające dla spełniania wymagań opisanych w kryterium nr2. Konsorcjum tkwiło w przekonaniu, że celem zdobycia dodatkowych punktów nie jest konieczne doświadczenie w kierowaniu budowami budynków na stanowisku kierownika budowy. Okoliczności te świadczą o tym, że nie można konsorcjum zarzucić wprowadzenia Zamawiającego w błąd i celowego działania. Izba nie podzieliła stanowiska Odwołującego co do naruszenia art. 7 ust. 1 w zw. z art. 24 ust. 1 pkt 19 Pzp przez zaniechanie wykluczenia konsorcjum jak wykonawcy, który brał udział w przygotowaniu zamówienia lub którego pracownik a także osoba wykonująca pracę na postawie umowy zlecenia, o dzieło, agencyjnej lub innej umowy o świadczenia usług, brał udział w przygotowaniu takiego postępowania, chyba że spowodowane tym zakłócenie konkurencji może być wyeliminowane w inny sposób niż przez wykluczenie wykonawcy z udziału w postępowaniu. Przywołany przepis art. 24 ust. 1 pkt 19 Pzp należy rozpatrywać w powiązaniu z art. 24 ust. 8 i ust. 10 Pzp. Zgodnie z art. 24 ust. 8 Pzp wykonawca, który podlega wykluczeniu m. in. na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 19 Pzp, może przedstawić dowody na to, że podjęte przez niego środki są wystarczające do wykazania jego rzetelności, w szczególności wyczerpująco wyjaśnić, że jego udział w przygotowaniu postępowania o udzielenie zamówienia wykonawcy lub jego pracownika lub osoby zatrudnionej przez niego na podstawie umowy zlecenia, o dzieło, agencyjnej lub innej umowy o świadczenie usług, nie spowoduje naruszenia zasad, o których mowa w art. 7 ust. 1 Pzp. Zgodnie z art. 24 ust. 10 Pzp w przypadkach, o których mowa w art. 24 ust. 1 pkt 19 Pzp, przed wykluczeniem wykonawcy, zamawiający jest obowiązany zapewnić temu wykonawcy możliwość udowodnienia, że jego udział w przygotowaniu postępowania o udzielenie zamówienia nie zakłóci konkurencji, co zamawiający wskazuje w protokole postępowania. W konsekwencji stwierdzić należy, że naruszenie przepisu art. 24 ust. 1 pkt 19 nie jest możliwe bez uprzedniego umożliwienia wykonawcy przestawienia dowodów na to, że jego udział w postępowaniu nie zakłóci konkurencji oraz zastosowania instytucji self cleaning. Już tylko z tego względu podniesiony zarzut naruszenia art. 24 ust. 1 pkt 19 ustawy Pzp nie może zostać uznany za zasadny. Odwołujący, wykazując spełnienie przesłanki z art. 24 ust. 1 pkt 19 ustawy Pzp, podnosił, że twórcą dokumentacji projektowej, projektów wykonawczych, przedmiarów robót wraz z kosztorysami inwestorskimi, stanowiącymi opis przedmiotu zamówienia jest spółka TBIArchitekci Sp. z o.o., która jest powiązana osobowo i biznesowo z jednym z członków konsorcjum: TB.Invest sp. z o.o. Sp.k. Okoliczności faktyczne sprawy nie były sporne między stronami. Istota sporu sprowadzała się do tego czy fakt realizacji dokumentacji projektowej przez spółkę powiązaną osobowo i biznesowo z członkiem konsorcjum, wypełnia przesłanki wykluczenia tego wykonawcy z udziału w postępowaniu, w oparciu o art. 24 ust. 1pkt 19. W ocenie Izby, z uwagi na konsekwencje w postaci wyeliminowania wykonawcy z udziału w postępowaniu przesłanki wykluczenia należy interpretować w sposób ścisły. Zgodnie z literalnym brzmieniem tego przepisu wykluczeniu podlega wykonawca, który brał udział w przygotowaniu postępowania lub którego pracownik, a także osoba wykonująca prace na podstawie umowy zlecenia, o dzieło agencyjnej lub innej umowy o świadczenie usług, brała udział w przygotowaniu postępowania. Przepis ten nie wskazuje na jakiekolwiek inne powiązania rodzinne i osobowe, które mogłyby powodować wykluczenie wykonawcy z udziału w postępowaniu. W analizowanym stanie faktycznym nie zachodzi żadna z okoliczności wskazanych w art. 24 ust. 1 pkt 19 Pzp: Po pierwsze, brak jest tożsamości wykonawcy, który brał udział w przygotowaniu postępowania (TBArchitekci) z wykonawcą, który miałby podlegać wykluczeniu (członek konsorcjum: TBInvest Sp. z o.o. Sp.k.). Po drugie, Odwołujący nie wykazał także, że pracownik wykonawcy lub inna osoba po stronie wykonawcy brała udział w przygotowaniu tego postępowania. Pani A.B., która jak wykazywał Odwołujący jest wspólnikiem spółki TBArchitekci sp. z o.o., przygotowującej dokumentację projektową, nie jest aktualnie i nie była w czasie składania oferty członkiem zarządu TBInvest (jak wyjaśnił sam Odwołujący została wykreślona z KRS w dniu 25.01.2017r). Zatem i w odniesieniu do tych okoliczności nie można mówić o spełnieniu przesłanki z art. 24 ust. 1 pkt 19 ustawy Pzp. Niezasadnym jest także zarzut naruszenia art. 22 a ust. 6 Pzp polegający na zaniechaniu wezwania konsorcjum do zastąpienia podmiotu udostępniającego zasoby dotyczące zdolności technicznych lub zawodowych lub zobowiązania się do osobistego wykonania przez konsorcjum odpowiedniej części zamówienia, mimo, że konsorcjum nie wykazało dysponowania odpowiednimi zasobami tych podmiotów. Stan faktyczny sprawy nie budzi wątpliwości i został zaprezentowany w sposób wyczerpujący w treści odwołania. Konsorcjum celem wykazania spełniania warunków udziału w postępowaniu w zakresie zdolności technicznej i zawodowej polega na zasobach podmiotu trzeciego - Ekoinbud Sp. z o.o. Informacja ta została zawarta w formularzu JEDZ złożonym w ofercie oraz zobowiązaniu wykonawcy Ekoinbud Sp. z o.o. W treści zobowiązania Ekoinbud sp. z o.o. określił, że przekazuje „zdolność techniczną – udostępnienie wiedzy i doświadczenia potwierdzone referencjami”, nie wymieniając jednak jakiego konkretnie doświadczenia dotyczą. W wyniku wezwania Zamawiającego z dnia 6 i 7 czerwca 2017r. konsorcjum przedłożyło wyjaśnienia i nowe zobowiązanie wykonawcy Ekoinbud doprecyzowujące zakres zasobów i sposób ich przekazania (wskazano na poszczególne inwestycje). W ocenie Izby, analiza zobowiązania podmiotu trzeciego Ekoinbud sp. z o.o., złożonego wraz z ofertą jak również udzielone na wezwanie Zamawiającego wyjaśnienia i nowe zobowiązanie wykonawcy Ekoinbud sp. z o.o. wskazują wprost na zakres zasobów, które zostają udostępnione. Podnieść należy, że już w pierwotnym zobowiązaniu zawartym w ofercie wskazano na zdolność techniczną - udostępnienie wiedzy i doświadczenia potwierdzone referencjami, z czego należało wywodzić, że udostępniony zasób dotyczy doświadczenia w realizacji zadań inwestycyjnych, które zostały ujęte w dokumencie JEDZ. Przedłożone wyjaśnienia i nowe zobowiązania Ekoinbud sp. z o.o. jedynie uszczegóławiają i potwierdzają zakres i sposób udostępnienia zasobów uprzednio wskazanych w dokumencie JEDZ. Nie ulega także wątpliwości, że Ekoinbud sp. z o.o. będzie brała bezpośredni udział w realizacji i nadzorowaniu robót budowlanych i instalacyjnych, stanowiących przedmiot zamówienia. W kolejnym piśmie z dnia 21 czerwca 2017r. konsorcjum na wezwanie Zamawiającego doprecyzowało, że wykona instalacje sanitarne, elektryczne, teletechniczne i wentylacyjne. Brak, w ocenie Izby jakichkolwiek wątpliwości co do zakresu, sposobu udostępnionych zasobów oraz faktycznego uczestnictwa podmiotu trzeciego w realizacji zamówienia. Stąd niezasadnym jest zarzut naruszenia art. 22a ust. 6 Pzp. Mając powyższe na uwadze, orzeczono jak w sentencji. O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy Prawo zamówień publicznych, stosownie do wyniku postępowania, zgodnie z § 1 ust. 1 pkt 1, § 3 i § 5 ust. 3 pkt 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238). Przewodniczący: ………………..….Potrzebujesz pomocy prawnej?
Asystent AI przeanalizuje Twoje pytanie w oparciu o orzecznictwo, przepisy i doktrynę — jak rozmowa z ekspertem.
Zadaj pytanie Asystentowi AI