II SA/OL 773/22

II SA/Ol 773/22 - Wyrok WSA w Olsztynie
Data orzeczenia
2023-02-14
orzeczenie prawomocne
Data wpływu
2022-10-26
Sąd
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Olsztynie
Sędziowie
Bogusław Jażdżyk /przewodniczący sprawozdawca/
Ewa Osipuk
Grzegorz Klimek
Symbol z opisem
6019 Inne, o symbolu podstawowym 601
Hasła tematyczne
Budowlane prawo
Sygn. powiązane
II OSK 1215/23 - Wyrok NSA z 2024-09-17
Skarżony organ
Inspektor Nadzoru Budowlanego
Treść wyniku
Uchylono zaskarżone postanowienie
Powołane przepisy
Dz.U. 2020 poz 1333
art. 3 pkt 2, art. 28 ust. 2, art. 29 ust. 3 pkt 3 lit. a, art. 51 ust. 1 pkt 2
Ustawa z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane - t.j.
Sentencja
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Olsztynie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Bogusław Jażdżyk (spr.) Sędziowie Sędzia WSA Ewa Osipuk Asesor WSA Grzegorz Klimek po rozpoznaniu w trybie uproszczonym w dniu 14 lutego 2023 r. sprawy ze skargi Powiatu B. na postanowienie Warmińsko-Mazurskiego Wojewódzkiego Inspektora Nadzoru Budowlanego z dnia [...], nr [...] w przedmiocie wstrzymania rozbudowy stacji bazowej telefonii komórkowej 1) uchyla zaskarżone postanowienie; 2) zasądza od Warmińsko-Mazurskiego Wojewódzkiego Inspektora Nadzoru Budowlanego na rzecz strony skarżącej kwotę 100 zł (sto złotych), tytułem zwrotu kosztów postępowania sądowego.
Uzasadnienie
Po wszczęciu z urzędu postępowania w sprawie rozbudowy stacji bazowej telefonii komórkowej, zlokalizowanej na dachu budynku w A, przy ul. [...], Powiatowy Inspektor Nadzoru Budowlanego (dalej jako: "PINB", "organ pierwszej instancji"), postanowieniem z 17 maja 2022 r., na podstawie art. 48 ust. 1 pkt 1, art. 48 ust. 5, art. 83 ust. 1 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2021 r., poz. 2351 z późn. zm.) – dalej jako: "P.b.", wstrzymał prowadzenie budowy - rozbudowy ww. stacji bazowej telefonii komórkowej, realizowanej w ramach samowoli budowlanej, tj. bez wymaganej decyzji o pozwoleniu na budowę.
W uzasadnieniu PINB wskazał, że roboty budowlane obejmujące wymianę 3 anten sektorowych i anteny radioliniowej oraz zamontowanie dodatkowych 3 anten sektorowych i 1 anteny radioliniowej, stanowiły rozbudowę istniejącej ww. stacji bazowej, roboty były realizowane bez wymaganego pozwolenia na budowę. Konieczne było zatem wdrożenie trybu postępowania z art. 48 P.b.
PINB wyjaśnił, że montaż dodatkowych anten wraz z modułami radiowymi na istniejącej wieży stacji bazowej telefonii komórkowej jest rozbudową takiej stacji
i wymaga uzyskania pozwolenia zgodnie z art. 28 ust. 1 P.b. Działania inwestora polegające na wymianie 3 anten sektorowych i anteny radioliniowej oraz zamontowanie dodatkowych 3 anten sektorowych i 1 anteny radioliniowej przyczyniły się do zmiany parametrów użytkowych, co wykazano zmianą mocy EIRP poszczególnych anten. Organ pierwszej instancji wskazał również, że niezbędne dla prawidłowej oceny, czy dana inwestycja może potencjalnie znacząco oddziaływać na środowisko, jest dokładne określenie parametrów zarówno poszczególnych anten, jak i całego przedsięwzięcia.
PINB uznał, że na podstawie art. 29 ust. 4 pkt 3 lit. a P.b., zwolnienie z obowiązku uzyskania pozwolenia na budowę może dotyczyć nieskomplikowanych technicznie zamierzeń budowlanych, które są związane z użytkowaniem obiektu budowlanego, na którym mają być lokalizowane. Przepis ten może mieć zastosowanie w przypadku instalowania na obiekcie budowlanym urządzeń i instalacji, które nie emitują do środowiska fal elektromagnetycznych, mają charakter urządzeń odbiorczych.
Na powyższe postanowienie zażalenie wniósł inwestor – spółka [...] S.A. (dalej jako: "inwestor"). Zaskarżonemu postanowieniu zarzucono naruszenie:
- art. 48 ust. 1 ustawy Prawo budowlane z dnia 7 lipca 1994 r. poprzez wstrzymanie prowadzenia budowy, w sytuacji gdy inwestycja uznana przez organ I instancji jako samowola budowlana nie wymagała uzyskania pozwolenia na budowę;
- art. 29 ust. 4 pkt 3 lit. a ustawy Prawo budowlane poprzez jego niezastosowanie, w sytuacji, gdy ma on wprost zastosowanie do inwestycji w ten sposób, że przeprowadzone prace nie wymagały pozwolenia na budowę ani zgłoszenia,
- art. 28 ust. 1 ustawy Prawo budowlane poprzez jego błędne zastosowanie w stosunku do inwestycji,
- § 3 ust. 1 pkt 8 rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 9 listopada 2010 r. w sprawie przedsięwzięć mogących znacząco oddziaływać na środowisko (Dz. U. z 2016 r., poz. 71) poprzez uznanie, że dla oceny czy dana inwestycja może potencjalnie oddziaływać na środowisko niezbędne jest dokładne określenie mocy poszczególnych anten, jak i zsumowanie całego przedsięwzięcia w sytuacji, gdy taki obowiązek nie wynika z obowiązujących przepisów prawa.
Postanowieniem z dnia 6 września 2022 r., nr [...], Warmińsko-Mazurski Wojewódzki Inspektor Nadzoru Budowlanego (dalej jako: "WINB", "organ odwoławczy"), uchylił postanowienie organu pierwszej instancji i przekazał mu sprawę do ponownego rozpatrzenia.
W uzasadnieniu wskazano, że sporna jest kwalifikacja prawna wykonanych przez inwestora robót budowlanych. Wskazując na przepisy art. 29 ust. 4 pkt 3 lit. a i art. 29 ust. 3 pkt 3 lit. a P.b., WINB wyjaśnił, że w zależności od wysokości instalowanych urządzeń, o których mowa we wskazanych przepisach, roboty te będą wymagały jedynie zgłoszenia lub będą całkowicie zwolnione z obowiązku uzyskania uprzedniego pozwolenia na budowę i zgłoszenia. Tym samym, organ pierwszej instancji nie miał podstaw prawnych do zastosowania trybu z art. 48 P.b. i wydania zaskarżonego postanowienia, mógł jedynie zastosować tryb z art. 50-51 P.b.
Organ odwoławczy podniósł, że PINB uznając, iż w wyniku wykonanych przez inwestora robót, doszło do rozbudowy istniejącej stacji bazowej telefonii komórkowej, nie wskazał, jaki charakterystyczny parametr tego obiektu budowlanego uległ zmianie. Zdaniem WINB, budowa stacji bazowej telefonii komórkowej wymaga pozwolenia na budowę, natomiast zgodnie z art. 29 ust. 4 pkt 3 lit. a i art. 29 ust. 3 pkt 3 lit. a P.b., nie wymaga decyzji o pozwoleniu na budowę wykonywanie robót budowlanych polegających na instalowaniu na obiektach budowlanych stanowiących albo niestanowiących całości techniczno-użytkowej (w tym ww. stacji bazowej) urządzeń,
w tym antenowych konstrukcji wsporniczych i instalacji radiokomunikacyjnych, a także związanego z tymi urządzeniami osprzętu i urządzeń zasilających. WINB podkreślił, że tryb zgłoszenia z art. 29 ust. 4 pkt 3 lit. a i art. 29 ust. 3 pkt 3 lit. a P.b. może mieć wyłącznie zastosowanie przy instalowaniu poszczególnych elementów stacji bazowej telefonii komórkowej (tj. przy instalowaniu anten), nie obejmuje natomiast przypadku budowy nowej stacji bazowej telefonii komórkowej. Dlatego w ocenie organu odwoławczego, w wyniku robót inwestora, w przedmiotowej sprawie nie doszło do budowy nowej stacji bazowej telefonii komórkowej lub rozbudowy już istniejącej stacji,
a jedynie do rekonfiguracji systemu antenowego, przy jednoczesnym zachowaniu istniejącej konstrukcji wsporniczej. WINB wskazał również, że przedmiotowa stacja bazowa telefonii komórkowej została wykonana na podstawie pozwolenia na budowę
i jest użytkowana na podstawie pozwolenia na użytkowanie.
Ponadto, WINB zauważył, że z dniem 4 czerwca 2022 r., zostały uchylone postanowienia § 2 ust. 1 pkt 7 i § 3 ust. 1 pkt 8 rozporządzenia Rady Ministrów z dnia
9 listopada 2010 r. w sprawie przedsięwzięć mogących znacząco oddziaływać na środowisko. W tej sytuacji, zakres wykonanych robót nie stanowi przedsięwzięcia, które mogłoby zawsze znacząco lub potencjalnie znacząco oddziaływać na środowisko.
Organ odwoławczy wskazał, że ponownie rozpoznając sprawę organ pierwszej instancji powinien ustalić wysokość zainstalowanych urządzeń oraz czy realizacja przedmiotowych robót naruszyła warunki techniczne określone w rozporządzeniu Ministra Infrastruktury z dnia 26 października 2005 r. w sprawie warunków technicznych jakim powinny odpowiadać telekomunikacyjne obiekty budowlane i ich usytuowanie w celu ustalenia czy zachodzą przesłanki wydania rozstrzygnięcia w trybie art. 50 ust. 1 pkt 2 P.b.
Na powyższe postanowienie Powiat A, będący współwłaścicielem nieruchomości, na której znajduje się sporna stacja bazowa telefonii komórkowej (dalej jako: "skarżący"), wniósł skargę do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego
w Olsztynie, domagając się jego uchylenia.
Zaskarżonemu rozstrzygnięciu zarzucono naruszenie:
1) art. 138 § 1 pkt 1 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks postępowania administracyjnego (Dz.U. z 2021 r. poz. 735 z późn. zm.), dalej jako: "k.p.a." poprzez:
- błędne przyjęcie, że doszło do naruszenia przepisów postępowania, a konieczny do wyjaśnienia zakres sprawy ma istotny wpływ na jej rozstrzygnięcie;
- niewskazanie, dlaczego WINB nie przeprowadził w trybie art. 136 k.p.a., uzupełniającego postępowania dowodowego;
- bezpodstawne uznanie, że w sprawie nie doszło do rozbudowy istniejącej stacji bazowej telefonii komórkowej, podczas gdy organ drugiej instancji w ramach rozstrzygnięcia kasatoryjnego nie dokonuje merytorycznego rozpoznania sprawy;
- bezpodstawne wskazanie, że organ pierwszej instancji powinien zastosować tryb z art. 51 ust. 1 pkt 2 P.b., podczas gdy organ drugiej instancji w ramach rozstrzygnięcia kasatoryjnego nie formułuje postanowień w przedmiocie zastosowania właściwych przepisów prawa;
2) art. 7 i art. 80 k.p.a., poprzez uznanie, że organ pierwszej instancji nie wyjaśnił wszystkich okoliczności istotnych dla rozstrzygnięcia sprawy;
3) art. 124 § 2 i art. 126 w zw. z art. 107 § 3 k.p.a., poprzez sporządzenie uzasadnienia postanowienia w taki sposób, z którego nie wynika precyzyjne wskazanie podstaw dla przyjętego rozstrzygnięcia, w tym:
- brak odniesienia się do ustaleń organu pierwszej instancji w zakresie uznania poczynionych przez inwestora prac jako rozbudowy istniejącego obiektu budowlanego
i arbitralne stwierdzenie, że w sprawie doszło wyłącznie do instalacji;
- pominięcie istotnych dla sprawy okoliczności w postaci zmiany parametrów użytkowych istniejącego obiektu (zwiększona liczba anten, ich moc oraz moc instalacji);
- brak wyjaśnienia, dlaczego w sprawie powinny zostać zastosowane przepisy rozporządzenia Ministra Infrastruktury z dnia 26 października 2005 r. w sprawie warunków technicznych jakim powinny odpowiadać telekomunikacyjne obiekty budowlane i ich usytuowanie;
4) art. 11 k.p.a., poprzez sporządzenie uzasadnienia postanowienia w sposób,
z którego nie wynika dlaczego organ drugiej instancji nie przeprowadził postępowania dowodowego w trybie art. 136 k.p.a.;
5) art. 48 ust. 1 pkt 1 P.b., poprzez błędne ustalenie, że przepis ten nie miał zastosowania i że inwestor nie był zobowiązany do uzyskania pozwolenia na budowę;
6) art. 29 ust. 3 pkt 3 lit. a oraz art. 29 ust. 4 pkt 3 lit. a P.b., poprzez ich niewłaściwe zastosowanie i przyjęcie, że rozbudowa stacji bazowej telefonii komórkowej stanowi wyłącznie instalację, mogącą ewentualnie podlegać obowiązkowi zgłoszenia robot budowlanych;
7) art. 28 ust. 1 P.b., poprzez przyjęcie, że rozbudowa stacji bazowej telefonii komórkowej nie wymaga uzyskania pozwolenia na budowę.
W odpowiedzi na skargę, WINB wniósł o jej oddalenie, podtrzymując stanowisko zawarte w uzasadnieniu zaskarżonego postanowienia.
W piśmie procesowym z 3 lutego 2023 r. uczestnik postępowania spółka [...] S.A. wskazał, że podziela stanowisko organu zaprezentowane w zaskarżonym postanowieniu w odpowiedzi na skargę. Podniósł, że w jego ocenie postanowienie PINB z 17 maja 2022 r. powinno być uchylone a całe postępowanie umorzone, gdyż przeprowadzone w niniejszej sprawie prace budowlane nie wymagały ani pozwolenia na budowę, ani zgłoszenia.
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Olsztynie zważył, co następuje:
Zgodnie z art. 1 ustawy z dnia 25 lipca 2002 r. Prawo o ustroju sądów administracyjnych (t. j. Dz. U. z 2022 r., poz. 2492), sądy administracyjne są właściwe do badania zgodności z prawem zaskarżonych aktów administracyjnych, przy czym Sąd nie może opierać tej kontroli na kryterium słuszności lub sprawiedliwości społecznej. Uwzględnienie skargi następuje w przypadku stwierdzenia przez Sąd naruszenia przepisów prawa materialnego lub istotnych wad w prowadzonym postępowaniu - art. 145 § 1 pkt 1 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo
o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz. U. z 2023 r., poz. 259, dalej jako: p.p.s.a.).
Zakres kontroli Sądu wyznacza art. 134 tej ustawy stanowiący, iż sąd orzeka
w granicach danej sprawy, nie będąc jednak związany zarzutami i wnioskami skargi oraz powołaną podstawą prawną, z zastrzeżeniem art. 57a (§ 1).
W pierwszej kolejności należy jednak wyjaśnić, że skarga została przez Sąd rozpoznana na posiedzeniu niejawnym w trybie uproszczonym, stosownie do art. 119 pkt 3 p.p.s.a, zgodnie z którym sprawa może być rozpoznana w trybie uproszczonym, jeżeli przedmiotem skargi jest postanowienie wydane w postępowaniu administracyjnym, na które służy zażalenie albo kończące postępowanie, a także postanowienie rozstrzygające sprawę co do istoty oraz postanowienia wydane w postępowaniu egzekucyjnym i zabezpieczającym, na które służy zażalenie.
Rozpoznając sprawę w świetle powołanych wyżej kryteriów, Sąd doszedł do przekonania, że skarga zasługuje na uwzględnienie.
W rozpoznawanej sprawie WINB uznał, że wykonane przez inwestora roboty budowlane na istniejącej stacji bazowej telefonii komórkowej, obejmujące montaż dodatkowych anten sektorowych i urządzeń sterujących, zgodnie z art. 29 ust. 3 pkt 3 lit. a i art. 29 ust. 4 pkt 3 lit. a P.b. nie wymagały decyzji o pozwoleniu na budowę ewentualnie wymagały jedynie zgłoszenia. Istotą sporu prawnego jest zatem interpretacja przepisów statuujących zwolnienie z obowiązku uzyskania pozwolenia na budowę.
Zgodnie z definicjami legalnymi, roboty budowlane obejmują budowę, a także prace polegające na przebudowie, montażu, remoncie lub rozbiórce obiektu budowlanego (art. 3 pkt 7 P.b.). Pojęcie budowy obejmuje nie tylko wykonywanie obiektu budowlanego w określonym miejscu, ale także odbudowę, rozbudowę, nadbudowę obiektu budowlanego (art. 3 pkt 6). Przebudowa jest definiowana jako wykonywanie robót budowlanych, w wyniku których następuje zmiana parametrów użytkowych lub technicznych istniejącego obiektu budowlanego, z wyjątkiem charakterystycznych parametrów, jak: kubatura, powierzchnia zabudowy, wysokość, długość, szerokość bądź liczba kondygnacji; w przypadku dróg są dopuszczalne zmiany charakterystycznych parametrów w zakresie niewymagającym zmiany granic pasa drogowego (art. 3 pkt 7a). Pojęcie rozbudowy nie jest definiowane w przepisach Prawa budowlanego, w związku z tym właściwą drogą interpretacji jest poszukiwanie znaczenia terminu rozbudowa drogą argumentacji a contrario, zastosowanej do ustawowej definicji pojęcia przebudowy. Rozbudowa będzie zatem obejmowała roboty budowlane zmieniające charakterystyczne parametry obiektu takie jak kubatura, powierzchnia zabudowy, wysokość, długość, szerokość bądź liczba kondygnacji.
Kwalifikacja prawna wykonanych przez inwestora robót budowlanych jako rozbudowy lub przebudowy obiektu budowlanego (stacji bazowej), zgodnie z przytoczonymi definicjami legalnymi, prowadzi do zastosowania zasady ogólnej, wymagającej uzyskania pozwolenia na budowę. Należy przy tym zauważyć, że w przypadku takiego obiektu jak stacja bazowa telefonii komórkowej, kwalifikacja robót budowlanych jako przebudowy lub rozbudowy może nastręczać trudności, ze względu na dość płynną granicę między tymi pojęciami, zwłaszcza w kontekście tego rodzaju obiektów.
Jak wskazano wyżej, w rozpoznawanej sprawie WINB uznał, że wykonane przez inwestora roboty budowlane na istniejącej stacji bazowej telefonii komórkowej, obejmujące wymianę 3 anten sektorowych i anteny radioliniowej oraz zamontowanie dodatkowych 3 anten sektorowych i 1 anteny radioliniowej, zgodnie z art. 29 ust. 4 pkt 3 lit. a i art. 29 ust. 3 pkt 3 lit. a P.b., nie wymagały decyzji o pozwoleniu na budowę (ewentualnie mogły wymagać zgłoszenia w zależności od wysokości urządzeń), jak przyjął to organ pierwszej instancji. W ocenie WINB, w wyniku robót inwestora w przedmiotowej sprawie nie doszło do budowy nowej stacji bazowej telefonii komórkowej lub rozbudowy już istniejącej stacji, a jedynie do rekonfiguracji systemu antenowego, przy jednoczesnym zachowaniu istniejącej konstrukcji wsporniczej.
Zgodnie z dyspozycją art. 29 ust 3 pkt 3 lit. a P.b. - nie wymaga decyzji o pozwoleniu na budowę, natomiast wymaga zgłoszenia, o którym mowa w art. 30, wykonywanie robót budowlanych polegających na instalowaniu na obiektach budowlanych stanowiących albo niestanowiących całości techniczno-użytkowej urządzeń, w tym antenowych konstrukcji wsporczych i instalacji radiokomunikacyjnych, a także związanego z tymi urządzeniami osprzętu i urządzeń zasilających, o wysokości powyżej 3 m. Z kolei z art. 29 ust. 4 pkt 3 lit. a P.b. wynika, że nie wymaga decyzji o pozwoleniu na budowę oraz zgłoszenia, o którym mowa w art. 30, wykonywanie robót budowlanych polegających na instalowaniu na obiektach budowlanych stanowiących albo niestanowiących całości techniczno-użytkowej urządzeń, w tym antenowych konstrukcji wsporczych i instalacji radiokomunikacyjnych, a także związanego z tymi urządzeniami osprzętu i urządzeń zasilających, o wysokości nieprzekraczającej 3 m.
Ustawodawca w ww. przepisach posłużył się terminami "instalowanie" oraz "urządzenia". Należy więc uznać, że instalowanie jest innym rodzajem robót budowlanych, niż rozbudowa, przebudowa, czy remont. W słowniku PWN instalowanie definiowane jest jako montowanie urządzeń technicznych, a synonimy tego słowa to montować, podłączać, zamontowywać, zakładać. Jak wskazano w wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gdańsku z dnia 5 stycznia 2022 r. (sygn. akt II SA/Gd 468/21, publ.: orzeczenia.nsa.gov.pl, CBOSA) zawarte w art. 29 ust. 3 pkt 3 lit. c P.b. pojęcie instalowanie odnosi się do wykonywania robót budowlanych polegających na umocowaniu (połączeniu, złączeniu) jakiegoś elementu do istniejącej już konstrukcji nośnej. Ze stanowiskiem tym należy się w pełni zgodzić. Uzupełniając ten opis, dodać by można, że instalowanie to trwałe połączenie z konstrukcją nośną nowego elementu (urządzenia), które w przyszłości może być od tej konstrukcji odłączone bez uszkodzenia konstrukcji nośnej i zastąpione innym elementem (urządzeniem). Z kolei urządzenie, o jakim mowa w tym przepisie, to urządzenie budowlane zdefiniowane przez art. 3 pkt 9 P.b., który stanowi, iż są to urządzenia techniczne związane z obiektem budowlanym, zapewniające możliwość użytkowania obiektu zgodnie z jego przeznaczeniem, jak przyłącza i urządzenia instalacyjne, w tym służące oczyszczaniu lub gromadzeniu ścieków, a także przejazdy, ogrodzenia, place postojowe i place pod śmietniki. Wprawdzie ustawa w przepisie art. 29 ust. 3 pkt 3 lit. a P.b. posługuje się terminem urządzenie, a nie urządzenie budowlane, to jednak - zważając, że termin ten zamieszony jest w tej samej ustawie co zdefiniowane pojęcie urządzenie budowlane i opisuje roboty budowlane kwalifikowane tym przepisem - przyjąć należy, że są to pojęcia tożsame.
Wyjaśniając te kwestie uznać należy, że zwolnione z pozwolenia na budowę,
a objęte obowiązkiem zgłoszenia (na podstawie art. 29 ust. 3 pkt 3 lit. a P.b.), bądź zarówno zwolnione z pozwolenia na budowę i niepodlegające zgłoszeniu (na podstawie art. 29 ust. 4 pkt 3 lit. a P.b.) są te roboty budowlane, które polegają na instalowaniu (montowaniu) do konstrukcji nośnej, którą jest obiekt budowlany, urządzeń budowlanych w tym antenowych konstrukcji wsporczych i instalacji radiokomunikacyjnych, a także związanego z tymi urządzeniami osprzętu i urządzeń zasilających. Regulacją tą objęta jest więc modernizacja stacji bazowych telefonii komórkowej, pod warunkiem, że modernizacja ta nie dotyczy konstrukcji wsporczej będącej budowlą. Zgodnie bowiem z art. 3 pkt 3 P.b., ilekroć w ustawie jest mowa o budowli - należy przez to rozumieć każdy obiekt budowlany niebędący budynkiem lub obiektem małej architektury, jak: obiekty liniowe, lotniska, mosty, wiadukty, estakady, tunele, przepusty, sieci techniczne, wolno stojące maszty antenowe (...). Maszt z zainstalowaną na nim stacją bazową telefonii komórkowej stanowi budowlę w rozumieniu art. 3 pkt 3 P.b. Nie jest to jednak typowy obiekt budowlany, który należy oceniać tak jak np. budynek, gdyż istota jego działania polega głównie na wytwarzaniu i emitowaniu fal elektromagnetycznych.
Nie jest natomiast objęta tą procedurą, budowa stacji bazowej telefonii komórkowej - to jest wykonanie konstrukcji wsporczej z jednoczesnym montażem urządzeń radiotelekomunikacyjnych. Zwolnieniem tym nie są też objęte roboty budowlane dotyczące konstrukcji nośnej, tj. masztu antenowego - budowli.
Montaż dodatkowych anten sektorowych powoduje zmianę parametrów użytkowych lub technicznych istniejącej stacji, m.in. poprzez zwiększenie emisji pola elektromagnetycznego lub chociażby przez zwiększenie obciążenia samego masztu. Skoro zaś, w sytuacji, w której posadowienie (budowa) samej stacji bezowej telefonii komórkowej wraz z zainstalowaniem na niej anten wymaga pozwolenia na budowę, to dodatkowe zainstalowanie kolejnych anten sektorowych sieci komórkowej, wraz
z osprzętem, stanowi w takiej sytuacji przebudowę lub rozbudowę pierwotnej budowli (por. wyrok WSA w Lublinie z dnia 26 stycznia 2022 r., sygn. akt II SA/Lu 763/21, CBOSA).
Roboty budowalne wykonane przy realizacji przedmiotowej stacji bazowej należy zatem zakwalifikować jako budowę/rozbudowę obiektu budowlanego, a nie instalację urządzenia budowlanego.
Przenosząc te rozważania na grunt niniejszej sprawy wskazać należy, że co do zasady, instalacja nowych anten sektorowych i urządzeń radioliniowych do konstrukcji wsporczej podlega procedurze opisanej w art. 29 ust 3 pkt 3 lit. a P.b., bądź w art. 29 ust. 4 pkt 3 lit. a P.b. Rozważyć jednak należy, czy montaż urządzeń i anten nowych, o innych parametrach technicznych i mocach, to instalacja urządzenia budowlanego, czy też rozbudowa obiektu budowlanego. Funkcjonalną istotą stacji bazowych telefonii komórkowych jest bowiem moc zainstalowanych na niej anten. Stacja bazowa telefonii komórkowej powoduje bowiem emisję fal elektromagnetycznych, które z zasady rozprzestrzeniają się poza obszarem, do którego inwestor posiada prawo do dysponowania nieruchomością na cele budowlane, co może potencjalnie wprowadzać na terenie wyznaczonym w otoczeniu tego obiektu ograniczenia w zagospodarowaniu, w tym zabudowy (art. 3 pkt 20 P.b.). W przypadku braku planu miejscowego dla danego terenu, zakres tych ograniczeń praktycznie jest nieznany użytkownikom okolicznych nieruchomości, aż do wystąpienia któregoś z nich z wnioskiem o wydanie decyzji o warunkach zabudowy. Budowa (rozbudowa) stacji bazowej telefonii komórkowej bez pozwolenia (w tym ewentualnie na podstawie zgłoszenia), a więc bez udziału stron, o których mowa w art. 28 ust. 2 P.b., nie daje gwarancji prawidłowego wyznaczenia obszaru oddziaływania obiektu (art. 3 pkt 20 P.b.) oraz poszanowania uzasadnionych interesów osób trzecich posiadających nieruchomości w tym obszarze (art. 5 ust. 1 pkt 9 P.b.). Użytkowa całość, o jakiej mowa w art. 3 pkt 3 P.b., jaka cechuje obiekty budowlane w kategorii budowla, w przypadku masztów antenowych - inaczej stacji bazowych telefonii komórkowej, to właśnie moc anten jako wyznacznik ich technicznej wartości. Znaczna zmiana w tym zakresie, w ocenie Sądu, to właśnie rozbudowa obiektu, a nie instalowanie urządzenia budowlanego, o którym mowa w art. 29 ust. 3 pkt 3 lit. a P.b. W orzecznictwie sądowym najczęściej przyjmuje się, że stacja bazowa telefonii komórkowej jest budowlą, na którą składają się, poza urządzeniami technicznymi, konstrukcja wsporcza wraz z całym oprzyrządowaniem pozwalającym na jej funkcjonowanie, stanowiącą całość techniczno-użytkową wraz z instalacjami i urządzeniami, wymagającą pozwolenia na budowę (por. wyroki NSA z: 21 stycznia 2016 r., sygn. II OSK 1224/14; 15 lutego 2017 r., sygn. II OSK 596/17 oraz sygn. II OSK 613/17 z 11 lipca 2019 r.; sygn. II OSK 2242/17 z 20 marca 2019 r.; sygn. II OSK 1161/17 z 17 grudnia 2020 r.; sygn. II OSK 1476/18 z 27 października 2021 r., CBOSA). Pogląd ten podziela również skład orzekający w niniejszej sprawie.
W tej sytuacji należy uznać, że przepis art. 29 ust 3 pkt 3 lit. a (ewentualnie art. 29 ust. 4 pkt 3 lit. a P.b.) może mieć zastosowanie jedynie w przypadku instalowania pojedynczych urządzeń, konstrukcji wsporczych, anten i instalacji radiokomunikacyjnych na obiektach budowlanych, nie może natomiast stanowić podstawy prawnej do budowy (rozbudowy) takiego zamierzenia budowlanego, jakim jest cała stacja bazowa telefonii komórkowej. W ocenie Sądu, przepisy te mają zastosowanie jeżeli ma dojść do wykonania robót budowlanych polegających na demontażu części anten zainstalowanych na wieży antenowej
i montażu anten nowych o podobnych mocach, w ramach prac konserwacyjnych, naprawczych bądź innowacyjnych. Jeżeli jednak w ramach robót budowlanych ma dojść do budowy jeszcze nowych anten, to jest to nie instalowanie urządzenia, o którym mowa art. 29 ust 3 pkt 3 lit. a (czy ust. 4 pkt 3 lit. a P.b.), ale rozbudowa obiektu budowlanego – budowli poprzez zmianę jej parametrów użytkowych i technicznych. Reasumując, skoro stacja bazowa telefonii komórkowej jest budowlą stanowiącą całość techniczno-użytkową wraz z instalacjami i urządzeniami, wymagającą pozwolenia na budowę, to do tak określonego przedmiotu postępowania nie może mieć zastosowania przepis art. 29 ust 3 pkt 3 lit. a P.b. Przepis ten może mieć jedynie zastosowanie w przypadku instalowania pojedynczych urządzeń, konstrukcji wsporczych, anten i instalacji radiokomunikacyjnych na obiektach budowlanych, nie może natomiast stanowić podstawy prawnej do budowy (rozbudowy) takiego zamierzenia budowlanego, jakim jest stacja bazowa telefonii komórkowej.
W tym stanie rzeczy Sąd, na podstawie art. 145 § 1 pkt 1 lit. "a", "c" p.p.s.a. orzekł, jak w pkt 1 sentencji.
Rozpoznając sprawę ponownie WINB zastosuje się do oceny prawnej i według tej oceny dokona kwalifikacji wykonanych robót budowlanych.
O kosztach postępowania Sąd orzekł w pkt 2 na podstawie art. 200 i art. 205 § 1 p.p.s.a. zasądzając od organu na rzecz strony skarżącej zwrot kosztów postępowania stanowiących równowartość uiszczonego wpisu.