II KK 345/17

Sygn. akt II KK 345/17
POSTANOWIENIE
Dnia 16 listopada 2017 r.
Sąd Najwyższy w składzie:
SSN Barbara Skoczkowska
na posiedzeniu w trybie art. 535 § 3 k.p.k.
‎
po rozpoznaniu w dniu 16 listopada 2017 r.,
‎
sprawy
K.K. i M.K.
skazanych za popełnienie przestępstwa z art. 286 § 1 k.k. i innych
‎
z powodu kasacji wniesionych przez obrońcę skazanych,
‎
od wyroku Sądu Okręgowego w P.
‎
z dnia 31 stycznia 2017 r., sygn. akt IV Ka (…),
‎
utrzymującego w mocy wyrok Sądu Rejonowego w P.
‎
z dnia 12 lipca 2016 r., sygn. akt II K (…),
postanowił:
1. oddalić kasacje jako oczywiście bezzasadne;
2. obciążyć skazanych K.K. i M.K. kosztami sądowymi postępowania kasacyjnego.
UZASADNIENIE
Wyrokiem Sądu Rejonowego w P.  z dnia 12 lipca 2016 r., sygn. akt II K (…) oskarżeni
M.K.
i
K.K.  uznani zostali winnymi:

zachowań opisanych i zarzuconych każdemu z nich w punktach od 1 do 124 aktu oskarżenia z tą zmianą, iż przyjęto, że stanowią one jedno przestępstwo popełnione w okresie od sierpnia 2012 r. do 27 września 2012 r. w krótkich odstępach czasu i w wykonaniu z góry powziętego zamiaru wywołania w pokrzywdzonych za pośrednictwem pracowników - telemarketerów działających na polecenie oskarżonych, błędnego wyobrażenia o rzeczywistości poprzez stworzenie przekonania, że pracownicy ci współpracują bądź reprezentują instytucje państwowe takie jak Urzędy Marszałkowskie, Urzędy Wojewódzkie, Agencję Rozwoju i Modernizacji Rolnictwa, Starostwo Powiatowe i inne nieustalone instytucje państwowe, lub też że dokonany zakup materiałów informacyjnych uprawnia jednocześnie do świadczonej w miejscu zamieszkania rozmówcy, nieodpłatnej pomocy kompetentnego konsultanta przy opracowywaniu dokumentacji niezbędnej do pozyskania środków finansowych w ramach dotacji unijnych, w tym takich, które w rzeczywistości nie były przewidziane programami pomocowymi UE bądź nie były osiągalne dla pokrzywdzonych, jak też poprzez zatajenie przed nimi faktu, że oferowane do sprzedaży materiały zawierają informacje powszechnie dostępne i udzielane nieodpłatnie przez właściwe instytucje publiczne, tj. czynu wyczerpującego dyspozycję art. 286 § 1 k.k. i art. 13 § 1 k.k. w zw. z art. 286 § 1 k.k. w zw. z art.
ll§2k.k.w
zw. z art. 12 k.k. w zw. z art. 4 § 1 k.k. i za to wymierzono im kary: M.K.  4 lat pozbawienia wolności oraz grzywny w liczbie 300 stawek dziennych ustalając wysokość jednej stawki na kwotę 30 zł, a
K.K.  3
lat pozbawienia wolności oraz grzywny w liczbie
200
stawek dziennych ustalając wysokość jednej stawki na kwotę
30
zł. (pkt 1 wyroku). Na podstawie art. 41 §
2
k.k. w związku ze skazaniem za ten czyn orzeczono wobec oskarżonych
K.K.
i
M.K.
środki karne w postaci zakazu prowadzenia wszelkiej działalności gospodarczej polegającej na sprzedaży towarów lub usług na odległość lub poza siedzibą przedsiębiorstwa, w tym w szczególności w formie akwizycji, telemarketingu, sprzedaży wysyłkowej lub internetowej, w przypadku każdego z oskarżonych, na okres 5 lat (pkt 2 wyroku).

zachowań opisanych i zarzuconych każdemu z nich w punktach od
125
do
147
aktu oskarżenia z tą zmianą, iż przyjęto, że stanowią one jedno przestępstwo popełnione w okresie od
1
kwietnia
2013
r. do
18
października
2013
r. w krótkich odstępach czasu i w wykonaniu z góry powziętego zamiaru wywołania w pokrzywdzonych, za pośrednictwem pracowników - telemarketerów działających na polecenie oskarżonych, błędnego wyobrażenia o rzeczywistości poprzez stworzenie przekonania, że pracownicy ci współpracują bądź działają na zlecenie Państwowej Inspekcji Pracy, a w przypadku pokrzywdzonego S.P. - że telemarketer jest Powiatowym Inspektorem Nadzoru Budowlanego, bądź też wywołania przekonania, że niezakupienie oferowanego produktu tj. szkolenia z zakresu BHP, w tym także zbędnego dla pokrzywdzonych, spowoduje powiadomienie Państwowej Inspekcji Pracy i będzie skutkowało wdrożeniem kontroli oraz nałożeniem kary przez ww., instytucję, tj. czynu wyczerpującego dyspozycję art.
286
§ 1 k.k. i art.
13
§ 1 k.k. w zw. z art.
286 § 1
k.k. w zw. z art. 1
1
§
2
k.k. w zw. z art.
12
k.k. w zw. z art.
4 § 1
k.k. i za to wymierzono im kary:
M.K. 3
lat pozbawienia wolności oraz grzywny w liczbie
200
stawek dziennych ustalając wysokość jednej stawki na kwotę
30
zł, a
K. K. 2
lat pozbawienia wolności oraz grzywny w liczbie
150
stawek dziennych ustalając wysokość jednej stawki na kwotę
30
zł (pkt 3 wyroku). Na podstawie art. 41 §
2
kk w związku ze skazaniem za ten czyn orzeczono wobec oskarżonych
K.K.
i
M.K.
środki karne w postaci zakazu prowadzenia wszelkiej działalności gospodarczej polegającej na sprzedaży towarów lub usług na odległość lub poza siedzibą przedsiębiorstwa, w tym w szczególności w formie akwizycji, telemarketingu, sprzedaży wysyłkowej lub internetowej - w przypadku każdego z oskarżonych na okres 5 lat (pkt 4 wyroku).

na podstawie art. 85 k.k. i art. 86 § 1 k.k. jednostkowe kary pozbawienia wolności oraz grzywny orzeczone za zbiegające się przestępstwa przypisane w punktach 1 i 2 wyroku połączono i wymierzono oskarżonym kary łączne: M.K.  4 lat i 6 miesięcy pozbawienia wolności oraz grzywny w liczbie 300 stawek dziennych ustalając wysokość jednej stawki na kwotę 30 zł, a K.K. 3 lat pozbawienia wolności oraz grzywny w liczbie 200 stawek dziennych ustalając wysokość jednej stawki na kwotę 30 zł (pkt 5 wyroku).

na podstawie art. 90 § 2 k.k. w zw. z art. 85 k.k. i art. 86 § 1 k.k. orzeczone wobec oskarżonych w pkt 2 i 4 środki karne połączono i wymierzono M. K.  i K. K.  łączny środek kamy na okres 5 lat (pkt 6 wyroku).

na podstawie art. 46 § 1 k.k. w związku ze skazaniem za czyn przypisany w pkt 1 wyroku orzeczono wobec oskarżonych M.K. i K.K.  środek karny w postaci obowiązku naprawienia szkody poprzez solidarną zapłatę na rzecz wyszczególnionych w wyroku pokrzywdzonych (pkt 7 wyroku).
Sąd Okręgowy w P. , wyrokiem z dnia 31 stycznia 2017 r., sygn. akt IV Ka (…), po rozpoznaniu apelacji obrońcy oskarżonych, utrzymał w mocy zaskarżony wyrok w stosunku do K.K i M.K.. Orzeczeniem tym rozstrzygnięto także w przedmiocie kosztów postępowania odwoławczego.
Kasacje od wyroku Sądu odwoławczego wniósł obrońca K.K. i M.K.  i zaskarżając go w całości podniósł w obu kasacjach te same zarzuty, a to rażącej obrazy prawa procesowego, która mogła mieć wpływ na treść wyroku, tj.:
1)
art. 433 § 1 k.p.k. w zw. z art. 396 k.p.k. w zw. z art. 147 § 2 pkt 2 k.p.k., polegającej na niekompletnym rozpoznaniu sprawy, wyrażającym się w zaniechaniu weryfikacji przebiegu przeprowadzenia i gromadzenia dowodów, na których oparto orzeczenie pierwszoinstancyjne, podczas gdy postępowanie główne obarczone zostało oczywistymi i notorycznymi błędami proceduralnymi, a apelacją zaskarżono wyrok w całości i kwestionowano w nim ustalenia faktyczne, tkwiące w błędnie przeprowadzonych dowodach;
2)
art. 433 § 2 k.p.k. w zw. z art. 457 § 3 k.p.k. w zw. z art. 170 § 1 k.p.k., polegającej na nierozpoznaniu zarzutu podniesionego w apelacji, jak również przez oddalenie zgłoszonego w niej wniosku dowodowego o przesłuchanie dodatkowych świadków.
Obrońca podnosząc te zarzuty wniósł, w odniesieniu do obojga skazanych, o uchylenie zaskarżonego wyroku oraz poprzedzającego go wyroku Sądu Rejonowego i przekazanie sprawy do ponownego rozpoznania temu Sądowi.
Prokurator Prokuratury Okręgowej w P. w złożonych pisemnych odpowiedziach na kasacje, wniósł o ich oddalenie, jako oczywiście bezzasadnych.
Sąd Najwyższy zważył, co następuje:
Kasacje obrońcy skazanych K.K. i M.K.  są oczywiście bezzasadne w rozumieniu art. 535 § 3 k.p.k.
Odnosząc się do pierwszego zarzutu podniesionego w obu kasacjach należy przypomnieć, że zgodnie z treścią art. 433 § 2 k.p.k. sąd odwoławczy zobowiązany jest rozważyć wszystkie wnioski i zarzuty wskazane w środku odwoławczym, chyba że ustawa stanowi inaczej.  Z treści zarzutów apelacyjnych jak i uzasadnienia tego środka zaskarżenia nie wynika natomiast, aby obrońca stawiał orzeczeniu I instancji zarzut obrazy art. 147 § 2 pkt. 2 k.p.k. w zw. z art. 396 k.p.k., co zresztą sam zauważa w uzasadnieniu kasacji.  W kasacji nie wskazuje również skarżący z jakiego powodu sąd odwoławczy był zobligowany do wyjścia poza granice zaskarżenia.  Nie można bowiem zgodzić się ze skarżącym, że obowiązek Sądu odwoławczego do zbadania czy materiał dowody został w postępowaniu głównym należycie zgromadzony wynikał z samego faktu podniesienia w apelacji zarzutu obrazy art. 7 k.p.k. oraz błędu w ustaleniach faktycznych.  Należy przypomnieć obrońcy, że na etapie postępowania apelacyjnego, stawiając takie zarzuty, nie podnosił on, jak stara się wskazać w kasacji, że błędne ustalenia faktyczne miały tkwić w błędnie przeprowadzonych dowodach.  W apelacji obrońca starał się bowiem jedynie wskazywać na dowolną ocenę zeznań pokrzywdzonych, co stanowi zasadniczą różnicę.  Sąd odwoławczy odnosząc się do zarzutów apelacji z tym związanych w sposób bardzo obszerny i wnikliwy, na ponad 6 stronach, dokonał analizy dokonanej przez Sąd I instancji oceny wiarygodności zeznań tych pokrzywdzonych i wskazał z jakiego powodu uznał tą ocenę za trafną.  Z zeznań wszystkich 147 pokrzywdzonych wyłonił się jednoznacznie sposób działania oskarżonych.  Pokrzywdzeni padli ofiarą celowej manipulacji telemarketerów, zatrudnionych przez oskarżonych, którzy kreowali przed nimi czystą fikcję, aby podjęli decyzję o przyjęciu niekorzystnej oferty.
Drugi zarzut podniesiony w kasacjach jest również oczywiście niezasadny.  Przypomnieć należy, że skarżący na etapie postępowania przed Sądem Rejonowym złożył wniosek z dnia 20 marca 2015 r. o dopuszczenie dowodu z opinii biegłego ds. dotacji unijnych i szkoleń BHP oraz wniosek z dnia 17 grudnia 2015 r. o dopuszczenie dowodu z zeznań wskazanych przez obrońcę świadków.  Z uwagi na oddalenie obu wniosków przez Sąd I instancji, obrońca w apelacji, z jednej strony podniósł dwa zarzuty naruszenia art. 170 § 1 k.p.k. poprzez niezasadne oddalenie tych wniosków dowodowych, a drugiej strony w apelacji zawarł cztery wnioski o przeprowadzenie dowodów przez Sąd odwoławczy, w tym dwóch tożsamych z wnioskami będącymi przedmiotem zarzutów z art. 170 § 1 k.p.k.  Na rozprawie apelacyjnej w dniu 17 stycznia 2017 r., Sąd Okręgowy w P., na podstawie art. 170 § 1 pkt 2, 3 i 4 k.p.k. postanowił nie uwzględnić wniosków dowodowych obrońcy zawartych w apelacji, uzasadniając w sposób bardzo obszerny przyczynę swojej decyzji.  W takiej sytuacji nie zasadny jest zarzut obrazy tego przepisu, skoro zgłoszony wniosek dowody został w sposób prawidłowy rozpoznany. Skarżący istoty zarzutu upatruje również w nierozpoznaniu przez Sąd odwoławczy zarzutu obrazy także przez Sąd I instancji przepisu art. 170 § 1 k.p.k. poprzez nieuwzględnienie tych wniosków dowodowych.  Zarzut skarżącego w tym zakresie jest również niezasadny, gdyż całkowicie pomija treść uzasadnienia Sąd odwoławczego i w takiej sytuacji wydaje się celowe odesłanie skarżącego do treści uzasadnienia, szczególnie do str. 119-122.  Sąd odwoławczy nie dopuścił się więc obrazy art. 433 § 2 k.p.k. w zw. z art. 457 § 3 k.p.k. i art. 170 § 1 k.p.k.
Mając powyższe na uwadze, Sąd Najwyższy orzekł jak w części dyspozytywnej postanowienia, obciążając skazanych K.K. i M.K. kosztami sądowymi postępowania kasacyjnego w oparciu o przepis art. 636 § 1 k.p.k
.
as